关于Crypto合规，SEC在想什么？

编译：风答

来源：橙皮书

最近SEC对加密公司频频出手，让很多人感受到了监管的压力，通过A16Z管理合伙人ScottKupor的这篇文章或许你会对SEC的思路有更加清楚的理解。

以下为全文，enjoy～

上周，SEC喊停了Telegram的代币Gram发行发布。

前一周，SEC跟Block.One和Nebulous达成了和解协议，两家公司都承认自己募集资金的方式违法了美国证券法。

Block.One被罚了2400万美金，而Nebulous被罚了22.5万美金，是其募集金额的两倍。

站在SEC监管的对立面并不是一件好事，但它并不意味着完全毫无希望，SEC采取的一些手段，能让我们更加清楚的理解未来加密市场可能面临的监管环境。

英国知识产权局发布关于元宇宙中NFT、虚拟商品和服务的商标分类指南:4月28日消息，据英国政府官网，英国知识产权局于本月初发布了《实践修正通知（PAN）》，其中包含对元宇宙中的NFT、虚拟商品和服务的商标分类指南。

英国知识产权局(UKIPO)不接受NFT作为一个单独的分类术语，但“由NFT认证的数字艺术”是可以接受的，由NFT认证的实物商品可划为适当的商品类别。虚拟商品与实物商品将被同等对待，但只有在明确定义的情况下才会接受虚拟商品的申请。针对虚拟服务，指南指出，如果一项服务能够通过虚拟方式提供，UKIPO将继续接受这种服务，但这种方法可能无法适用于所有的元宇宙服务，特别是当元宇宙中的某项服务不属于传统交付形式的同一类别时。[2023/4/28 14:32:39]

正如我们之前提到的那样，目前监管在加密市场核心关注的是token是不是证券，主要以Howey测试的结果为依据。

瑞典央行发布关于CBDC第三阶段试验的报告:金色财经报道，瑞典央行发布了一份关于中央银行数字货币 ( CBDC ) 第三阶段试验的报告，其中涉及使用分布式账本技术 ( DLT ) 的技术测试。试验的一个关键部分是关于支付提供商和银行等中介机构应在多大程度上自由开发基于 CBDC 的解决方案。此外，测试涉及可编程支付和已经披露的跨境支付试验。[2023/4/13 14:01:44]

Howey测试主要从以下4个要素来判定token是不是证券：

是否有人投钱；

投资人是否有获利预期；

获利预期是否来自于其它人的努力；

是否有经营主体

目前比特币和以太坊通过该框架均没有被定义为证券。

而包括Block.one、Telegram在内的项目，都做了主网上线前的预售，以扩大网络效应，收益凭证等各种理由。

央行营管部、北京金管局发布关于防范虚拟货币交易活动的风险提示:官方消息，中国央行营管部和北京金管局今日发布关于防范虚拟货币交易活动的风险提示。官方表示，为贯彻落实党中央、国务院关于打击虚拟货币交易的决策部署，防控虚拟货币交易炒作风险，保护人民群众财产安全，近期，北京市地方金融监督管理局联合中国人民银行营业管理部、怀柔区政府相关部门，对涉嫌为虚拟货币交易提供软件服务的北京取道文化发展有限公司予以清理整顿，责令该公司注销，官方网站已停用。

在此，我们郑重警告辖内相关机构，不得为虚拟货币相关业务活动提供经营场所、商业展示、营销宣传、付费导流等服务。辖内金融机构、支付机构不得直接或间接为客户提供虚拟货币相关服务。

同时，提醒广大消费者，应增强风险意识，树立正确的投资理念。不参与虚拟货币交易炒作活动，不盲目跟风虚拟货币相关投机行为，谨防个人财产及权益受损。要珍惜个人银行账户，不用于虚拟货币账户充值和提现、购买和销售相关交易充值码以及划转相关交易资金等活动，防止违法使用和个人信息泄露。及时举报虚拟货币交易相关违法违规线索，对其中涉嫌违法犯罪的，应及时向机关报案。[2021/7/6 0:31:11]

很明显，参与预售的投资人都是来挣钱的，挣钱的预期来自这些公司建立一个被更多人认可的区块链网络。

声音 | ConsenSys亚太地区负责人：区块链是关于信任的重新分配:据LongHash报道，ConsenSys亚太地区负责人Vinay Mohan在接受采访时表示，区块链是关于信任的重新分配，而非瓦解。Mohan称，企业或政府受众可能不需要像以太坊或比特币那样分散到最大程度的系统来获得信任增强带来的好处。与此同时，各组织在参与区块链运动时应阐明其意图。政府和企业应该澄清其立场，以及他们希望如何在一个信任重新分配的世界中保持相关。区块链和去中心化技术的支持者通常对私有区块链的实施持批评态度。一些纯粹主义者说这类似于分布式数据库，而不是“真正的”区块链。 Mohan认为，目前正处于区块链以及权力下放和信任等更广泛架构的初期阶段。在“真正的”和“不是真正的”的区块链之间划清界限，可能会损害那些运行在获许可的私有区块链上、有价值的实验和项目。这是一个进化的过程，正如内部网是万维网进化的试验场一样，获许可的私有区块链可以加速公共网络的采用。此外，区块链技术和其他一些分布式账本技术之间存在明显的差异，企业在开始实施之前应该认识到这些差异。[2019/5/28]

那么SEC把这些Token定义为证券也不奇怪。

日本九州工业大学将开设关于区块链技术课程:根据日本经济新闻报道，日本九州工业大学将于今年夏天实施区块链技术相关课程。据悉，九州工业大学与和近畿大学一起开发区块链的HAW International公司一起合作并将与6月进行区块链技术相关课程，这是日本国内首个区块链技术相关的课程。[2018/3/19]

所以对于这些领域想要募资的公司来说，通过Howey测试来规避风险就显得尤为重要，你必须在证券法合规的基础上进行募资行为。

另外值得注意的是，跟Telegram不一样，Block.one和Nebulous值得诟病的地方在于，他们募资对象都是不合格投资人，他们并没有成熟的风险意识，以及他们其实并没有很多钱。

而在美国，将为注册的证券出售给未经认证的投资人，无论从哪个角度讲，都会受到SEC的制裁。

再来看telegram的例子，此前他们为了合规，将未经注册的证券卖给了合规的投资人，于是SEC找麻烦的重点就到了代币分发的问题上，而不是Telegram的投资人应不应该买。

SEC没有做的事情

很明显，SEC并没有要求Block.one或者Nebulous关门或者将其主网下线，这意味着，SEC认为目前加密货币公司在募资端有一些违法行为，但是在加密网络运营和代币经济上该如何监管目前并没有结论。

导致这个的可能原因是，SEC看到了Block.one和eos之间的独立关系，其去中心化程度让SEC找不到合适的证据。

这一点非常重要

去年6月，SEC高层Hinman表达了对Howey测试在加密网络中应用的看法，他认为一些情况下token就是证券，而一些情况下并不是。

从目前的案例我们可以看出，对于以公司为主体的募资行为，SEC都认为你是在发行证券，但是在主网上线后，如果网络的去中心化程度足够，这些在主网上交易的token则不是证券。

这意味着，token是可以在证券和非证券之间转化的，核心在于后续项目的去中心化程度。

我们已经知道的是比特币和以太坊都已经足够去中心化，因此它不是证券，但是SEC从未对以太坊的可变性问题发表过意见，也没有对以太坊多年前的募资行为做执法行动。

目前SEC对于block.one的处理或许能让我们看到一些可能的迹象。

SEC确定Block.one募资发行的token是证券，但它却没有针对EOS采取任何行动。这是否意味着在SEC不认为目前的EOS是证券，否则它完全有理由让Block.one停止自家代币的交易，毕竟证券只能通过注册的交易所或者在证券法的框架下交易，而eos目前的交易流通很明显不属于这一类。

当然，这种说法也不完全能够作为参考，事实上，Block.one为了达成该和解做了很多的努力，比如它此前并没有公开向美国人发行token，而且最早投资人认购的EOS是发行在以太坊的erc20代币，而这些代币目前已经停止流通了，这也意味着从技术角度讲，SEC认定是证券的token其实已经没有人在交易它了。

此外，仅仅因为SEC没有禁止EOS的交易，就得出EOS不是证券的结论也不够严谨。跟大部分政府机构一样，SEC要禁止EOS的交易，而不是跟Block.one达成和解，都要走正常的法律流程，他们得说服法官才能拿到禁止交易的禁令。

所以另外的一种可能是，跟Block.one的这种和解方式是目前SEC认为性价比更高的方案，毕竟上法院需要时间、人力和物料的各种投入。

这一点从telegram的处理方案上也可以看出，SEC对于telegram和投资人达成的融资协议并没有太多争议，telegram可以向合格投资人发起对Ton项目的募资，只是Gram作为不合规的证券，SEC不让它发行。现在的问题是，基于TON运营状态的性质，原来关于项目的投资合同里的证券是否由一种证券转化为了另一种。

SEC对于自己的行为给了如下解释：

1.Ton基金会的实际控制人是Telegram创始人，跟Telegram并不是独立关系

2.Ton目前并没有发行一个可用的网络

3.Gram虽然有锁仓，但目前购买者只能通过出售Gram来获得潜在利润，Ton并没有推出任何非投资性功能

根据目前的情况来看，Ton的发行，SEC没有任何理由改变自己的态度。

最后，我们做一个总结：

主网上线前的募资行为都会被定义为证券，以前很多人其实知道这一点，现在大家应该是真的知道了。那么你的选择就是在SEC注册，然后面向合格的投资人发行。

如果未来网络足够去中心化，早期预售发行的证券有很大可能被定义为非证券，当然关于去中心化的定义，是由SEC自行考量的，目前并没有明确的标准。

这些分析得出的结论都是基于现有的事实，要在监管面前有好果子吃，另外一个重要的点是展现你的诚意，SEC表明看到了Block.one的努力，而觉得Telegram表现的有些敷衍。

参考资料：https://a16z.com/2019/10/22/mutability-sec-recent-cases/?utm_campaign=1confirmation%20Newsletter&utm_medium=email&utm_source=Revue%20newsletter

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