美SEC针对数字资产证券交易发布的无异议函究竟意味着什么？

这封无异议函是美国监管部门在数字资产证券交易监管方面做出的又一次值得被重视的试探。

撰文：张改娟

上周五，美国证券交易委员会针对数字资产证券交易托管经纪商在交易处理流程方面发布了一份无异议函。具体来说，SEC交易与市场部工作人员表示，交易数字资产证券的经纪商在满足特定的情况下，可实施「三步法」来降低运营及结算风险并保护投资者。

在了解该封无异议函包括的具体事项以及代表的含义之前，我们先来看看由SEC出具的无异议函指的是什么？会在什么样的情况下发布？

无异议函是什么？

无异议函，也称不行动函。个人或实体如果不确定某个产品、服务或某种行为是否违反联邦证券法，就可以要求美SEC工作人员发布无异议函。工作人员在分析所涉及的特定事实和情况并对适用的法律和规则进行讨论后，会考虑是否发布无异议函。若工作人员同意该请求并发布无异议函，则意味着建议SEC就相关行为不采取执法行动。

国会议员提交法案要求解雇美SEC主席Gensler:金色财经报道，美国国会议员Warren Davidson于6月12日宣布，向众议院提交了“美国证券交易委员会稳定法案”。该法案的主要条款之一是解雇美国证券交易委员会(SEC)主席Gary Gensler。

Davidson在一份声明中表示，美国资本市场必须受到保护，不受专横主席的影响，包括现任主席。这就是为什么我要提出立法来解决正在发生的滥用权力的问题，并确保在未来几年里保护市场的最大利益。现在是时候进行真正的改革，并解雇Gary Gensler。[2023/6/13 21:32:39]

SEC为何会针对数字资产交易问题发布无异议函？

9月25日，美SEC交易与市场部发布了这份无异议函，并致信美国金融业监管局风险监督和运营法规副总裁KrisDailey。

该封无异议函重点如下：

在满足维持至少25万美元净资本、不负责结算交易等四种情况下，运营交易数字资产证券的ATS的经纪商若实施「三步法」来降低结算风险和保护投资者，则SEC工作人员将不会建议SEC对此采取执法行动。值得注意的是，这里仅针对不执行结算的托管经纪交易商。

美SEC前互联网执法办公室主任：加密交易平台正处于美国监管/执法部门的围攻之下:金色财经报道，美国证券交易委员会前互联网执法办公室主任John Reed Stark表示，我的看法是，美国证券交易委员会在他们与加密货币相关的执法工作中是正确的，加密交易平台都是高风险、危险且本质上不安全的，这是不言而喻的，加密货币交易平台正处于美国监管/执法部门的围攻之下，这才刚刚开始。

Stark声称，不仅在客户保护方面存在差距，而且存在鸿沟，加密货币交易所缺乏记录保存以及定价或订单流的要求。此外，他声称他们没有内在的理由遵守美国的法规和规则，反对市场操纵、内幕交易、与客户交易和其他负面行为。[2023/6/11 21:30:05]

Bittrex回应美SEC诉讼：其执法监管方式将对加密行业和创新产生寒蝉效应:4月18日消息，Bittrex周一表示，对美国SEC决定对其交易所业务提出几项与证券违规相关的指控感到失望，此举是Gary Gensler迫使加密公司退出美国市场的一部分。Bittrex发言人在一份声明中表示，美国证券交易委员会的执法监管方式的影响不仅会对美国的加密货币产生寒蝉效应，还会对区块链技术和创新产生寒蝉效应。[2023/4/18 14:11:23]

注：ATS指符合联邦证券法中「交易所」定义的交易系统。

事实上，该封无异议函是对2019年7月份由SEC和FINRA发布的《联合工作人员声明》中关于数字资产证券交易经纪商的交易处理流程及方式的回应。

2019年，市场参与者就针对数字资产证券的托管和交易等是否适用于联邦证券法和美国金融业监管局的相关规则提出疑问。对此，美SEC交易与市场部门和FINRA在2019年7月份发布了一份《联合工作人员声明》。在该声明中，工作人员表示，寻求参与数字资产证券市场的实体必须遵守联邦证券法，可能还需要在美SEC进行注册，并成为自我监管组织的成员。如果实体是经纪交易商，还必须遵守经济交易商的财务责任规则，包括1934年《证券交易法》所规定的托管要求，即客户保护规则。该规则要求经济交易商将客户资产与公司资产隔离开来，以保护投资者。

美SEC主席：加密交易所不是合规的托管人:3月2日消息，美国证券交易委员会（SEC）主席Gary Gensler反驳了加密交易所可以成为投资顾问的安全合格托管人的观点。

在周四的投资者咨询委员会会议上，Gensler表示，最近提出的一项规则指导投资顾问寻找合格的托管人来存放资产，包括加密货币，这对现有的保护规则做出了“重要的加强”。他还表示，根据这些准则，加密交易所不应被视为安全的。

Gensler说，基于加密货币交易和借贷平台的一般运作方式，投资顾问今天不能依赖它们作为合格的托管人，需要明确的是：仅仅因为一个加密货币交易平台声称自己是合格的托管人并不意味着它就是。

SEC主席指出了加密行业最近的破产，指出客户在这些平台上持有的财产现在是破产财产的一部分，而不是直接返还给客户。[2023/3/3 12:39:37]

工作人员还针对《证券交易法》中第15c3-3条款作出了讨论，并描述了数项涉及数字资产证券的非托管活动。同时，该声明最后指出，这并非是SEC或FINRA的规则、法规或指南，仅代表工作人员观点。

美SEC反对Binance.US以10亿美元收购Voyager:金色财经报道，纽约和联邦金融监管机构反对Binance.US以10.2亿美元收购Voyager，并称其中具有歧视性和非法性。SEC表示，鉴于该计划设想如何偿还Voyager的前客户，拟议中的Binance.US与Voyager交易的内容也可能违反法律。

美国证券交易委员会（SEC）的一份文件称，将此类资产重新分配给账户持有人所必需的加密资产交易，可能违反了1933年证券法第5条中关于未经注册的要约、出售或售后交付的禁令。该内容还特别引用了Voyager发行的VGX代币。[2023/2/23 12:25:08]

SEC表示，这种非托管的ATS的交易处理分为以下以下四个流程：

买卖双方将各自的订单发送至ATS；

ATS匹配订单；

ATS将匹配完成的交易通知买卖双方；

买卖双方进行双边结算接或通过要求其各自的托管方来代表他们进行双边交易。

自《联合工作人员声明》发布以来，几家数字资产证券交易经纪商就联系到SEC的工作人员称，上述流程增加了操作和结算风险。他们希望将交易处理流程简化为三步，以减少运营和结算风险。

买卖双方将各自的订单发送至ATS，并将订单信息提交给各自的托管方。在ATS通知托管方匹配时，买卖双方指示各自的托管方根据其订单条款结算交易；

ATS匹配订单；

ATS将匹配好的交易信息通知给买卖双方及其各自的托管方，由托管方执行附有条件的指示。

这意味着，在「三步法」中，托管方将根据步骤一中收到的指示代表买卖双方进行结算。不过，与四步法类似，经纪交易商不保证、不负责结算交易，也不会控制结算完成之前买卖双方的资产。

寻求实施「三步法」的数字资产证券交易经纪商还作了补充说明，以解决资产控制的担忧。

经纪交易商将维持至少25万美元的净资本；

经纪交易商和其客户之间的协议明确规定，经纪交易商不保证或不负责结算交易；

经纪交易商将建立程序来评估交易的数字资产证券是否符合有效的注册声明或注册豁免；

确保数字资产证券的交易符合联邦证券法的规定。

基于此，SEC交易与市场部门表示，在上述情况下，如果交易数字资产证券的ATS的经纪交易商实施「三步法」，工作人员将不会向SEC建议根据证券交易法15(c)(3)条款和15(c)(3)规则来采取执法行动。

这意味着什么？

尽管该封无异议函仅针对在此信中规定情况下的ATS交易数字资产证券的情况，不涉及经纪商对数字资产证券的托管或控制，也仅代表SEC工作人员对执法行动的立场或意见，并非法律规则，然而，这对数字资产证券的交易便捷性、流动性方面却起到了促进作用。

美国律师事务所卡尔顿菲尔德律师DrewHinkes表示，该封无异议函将为数字资产证券交易带来以下几个变化：

交易数字资产证券变得更加容易；

经纪商明确数字资产证券交易的处理规则；

托管方的角色将变得更为重要；

经纪交易商需要评估交易的数字资产证券是否符合有效的注册声明或注册豁免；

有助于提高数字资产证券的流动性。

另一方面，美国货币监理署代理署长BrianBrooks表示，该封无异议函致力于在新兴资产领域中保护投资者。

由此可见，这封无异议函是美国监管部门在数字资产证券交易监管方面做出的又一次值得被重视的试探。

目前，美SEC还未确定数字资产的证券属性问题。今年7月份，美国商品期货交易委员会主席HeathTarbert表示，CFTC正在等待SEC确定数字资产的证券属性，以允许更多数字资产的期货交易。其解释称，「确定数字资产是否为证券是「SEC的唯一职责」。在法律层面来说，数字资产属于一个特别棘手的领域。要真正发挥这个领域的全部潜力，我们需要与国际合作。」

但已经有越来越多的迹象表明，美SEC有望在未来几年内加速出台数字资产相关规则。8月份，美国参议院行政会议确认SEC委员HesterPeirce将连任第二任期，将于2025年届满。于2018年上任的HesterPeirce对加密货币和区块链较为友好，倡导批准比特币ETF。今年2月份HesterPeirce正式提议为不违反美国证券法的加密货币项目提供3年宽限期。9月初，HesterPeirce在接受采访时表示，「DeFi虽然目前还处于初期阶段，但这已经引起了SEC的注意，因为DeFi提出了「改变游戏规则」的问题。这将挑战我们的监管方式。」

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