法律分析 | USDT的交易合规问题

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近期，BTC的价格大幅上涨，首次突破2万美元大关，并短暂升至24000美元。业内人士预测，BTC市值可能已达新的历史高点。而这也潜在的影响了更多人的投资理念，投资者开始意识到数字货币的支付和价值储藏价值，数字货币在疫情期间再次打开了数字经济的新局面。

数字货币也开始被越来越多的传统金融机构所认可。然而，相较于波动性较为强劲的BTC，更多的投资者还是更愿意交易波动性更小、更具保值效果的USDT。USDT凭借着其自身具备的稳定价值，已经成为全球公认的最佳保值代币。本文拟在中国法框架下对USDT的法律属性及交易过程中的相关法律问题等进行研究。

一、什么是USDT？

USDT是注册于马恩岛和香港的Tether公司于2014年11月左右推出的基于美元的稳定价值的代币TetherUSD。Tether公司承诺严格遵守1：1的准备金保证，即每发行1个USDT代币其银行账户都会有1美元的资金保障。USDT的发行初始采用的是Omni协议，之后又陆续使用ETH网络上的ERC20协议和Tron网络的TRC-20协议发行。USDT发行和交易均基于公有链，可实现交易的不可篡改和可追溯，达到交易过程与交易结果的透明性目的。

FTX破产至今已支出8600万美元，其中6700万美元用于支付法律费用:金色财经报道，根据法庭文件，FTX在周五发布了一系列中期财务更新中的第四份报告，显示FTX截至3月底总共花费了8600万美元。报告显示，FTX的绝大部分支出(6700万美元)都花在了律师费上。

该公司表示，它拥有20亿美元现金，并通过出售资产获得了4800万美元的收入。但由于该报告仅截止到3月底，它不包括从出售LedgerX中获得的5000万美元。[2023/4/30 14:35:53]

应当注意到，BTC与USDT相比，BTC是去中心化程度比较高的加密数字货币，其本身并不与具体的实物或价值锚定；而USDT是由特定主体基于区块链发行，且该发行主体承诺将USDT与美元按照固定比例兑付。故而，USDT交易在法律风险方面具有一定的特殊性。

二、USDT的法律属性

USDT是否为法定货币

根据2020年10月23日中国人民银行发布的《中华人民共和国中国人民银行法修订草案征求意见稿》第十九条规定，

Compound总法律顾问：银行开展加密货币托管业务是一场豪:Compound总法律顾问Jake Chervinsky针对“美国货币监理署（OCC）确认银行机构开展加密货币托管业务”一事表示，银行开展加密货币托管业务是一场豪。首先，银行需要评估是否有足够的客户需求，以判断托管业务带来的运营和合规成本是否合理。此外，安全存储数字资产非常困难，一个错误就可能导致客户的资金永远丢失。（Bloomberg Law）[2020/8/1]

“人民币包括实物形式和数字形式。”

因此，由中国人民银行发行的数字形式的人民币也是法定货币。外国法定货币发行机构发行的数字形式的货币，能够从法律上被认定为货币。

因USDT与Libra在监管上很多方面类似，二者均无国家信用支撑也无中央调节机制，并且缺失国家相关监管政策予以监管。央行专家盛松成曾提及Libra不具有货币的本质。因此，USDT并不是由外国法定货币发行机构发行的法定货币的数字形式，不属于货币。

动态 | GitHub修改服务条款 称产品信息将受到美国出口法律的约束:近日GitHub更新了服务条款，文件中声称GitHub Enterprise Server以及用户上传到任一产品的信息可能受美国出口管制法律的约束，包括美国出口管理条例（EAR）。而根据EAR规定，GitHub Enterprise Server不会向古巴、伊朗、朝鲜、苏丹和叙利亚出口产品。有文章评论称，这或受中美贸易战影响，不过目前该名单中还没有中国。众所周知，多数数字货币的代码均存放于GitHub上，去年中旬，微软收购Github的消息引发恐慌，导致Github的竞争对手Gitlab出现了大量的代码迁入。[2019/5/21]

USDT是否为美元代币票券

根据2000年7月5日中国人民银行办公厅《关于对购物卡性质认定的函》、《中国人民银行法》第十九条、《现金管理暂行条例》和《国务院关于禁止印制、发售、购买和使用各种代币购物券的通知》的相关规定，认定为“代币票券”一般应具备以下几个要素：

声音 | 法律专家Stephen Palley：ICO繁荣只是昙花一现，不会再发生:据AMBCrypto消息，加密领域法律专家、Anderson Kill华盛顿特区办事处合伙人Stephen Palley最近接受采访时谈到缺乏与加密领域规则相关的信息。他表示，法院正在将现有法律应用于他们甚至不知道的事情，同时声称ICO繁荣只是昙花一现，不会再发生了。“我个人并不倾向于使用我们不理解的未知技术来筹集资金。我所知道的是，2017年12月至2018年6月发生的事情不会再发生了。现在，我们正在处理加密领域的争端以及与法规相关的争端。” 当被问及是否需要改变SEC以及是否需要新法律，他表示相信目前在加密领域中使用的豪伊测试（Howey Test）。他还表示，“我不知道为什么我们需要修改证券法，但我确实相信在某些领域监管可以更为清晰，尤其是《银行保密法》。这些更改也可以扩展到加密货币之间的交易。”[2019/5/5]

1.具备一定数量的金额；

以色列新法律草案要求金融服务提供商报告客户的加密货币活动:据bitcoin.com消息，以色列财政部发布了一项禁止的条例草案，其中包括与加密货币有关的条款。除了要求金融服务提供商将加密货币服务纳入立法机构之外，该草案还要求他们报告客户的加密活动。据当地媒体报道，6月1日起，以色列的经纪商，银行，货币兑换商，加密货币交易所和商业平台将有义务报告其客户任何可疑的加密货币活动。该草案还规定，服务提供商必须保存完整的加密货币活动记录文档，其中包括所有方的加密钱包地址，IP地址以及加密货币的类型和数量，时间不得少于五年。[2018/5/29]

2.在时间上具有一定的跨度性；

3.在一定范围内使用和流通，可购买不特定商品；

4.不记名、不挂失。

发行机构承诺USDT与美元一比一锚定，具有一定的金额；USDT的使用并无一定的期限要求；USDT可以在一定范围内使用和流通，在可以购买不特定的数字货币；且不记名不挂失。但是并无相关的制度和条件来保障USDT价值的稳定。可见，其在数字货币领域以外的传统经济金融领域，USDT并不能作为美元代币票券而存在。

USDT是否属于美元外汇资产

根据《企业会计准则第19号－外币折算》，外币是指企业记账本位币以外的货币。国内企业通常应选择人民币作为记账本位币。《企业会计准则规定》业务收支以人民币以外的货币为主的企业，可以按照本准则第五条规定选定其中一种货币为记账本位币。但是，编报的财务报表应当折算为人民币。企业对于发生的外币交易，应当将外币金额折算为记账本位币金额。可以得知，外币即以人民币以外的其他货币计价的货币。

根据《中华人民共和国外汇管理条例》中外汇是指下列以外币表示的可以用作国际清偿的支付手段和资产：

外币现钞，包括纸币、铸币；

外币支付凭证或者支付工具，包括票据、银行存款凭证、银行卡等；

外币有价证券，包括债券、股票等；

SDR；

其他外汇资产。

笔者认为，由于目前USDT仅局限于数字货币领域，在其他大多数金融领域并不能直接兑换、在其他国家也不能无条件地作为支付手段使用。所以USDT不是境外批准的金融产品，其与传统规范意义的外汇存在很大差别，不属于外汇资产，但未来可能在某些特定的数字资产交易领域被认定为美元外汇资产。

三、USDT交易过程中的其他法律问题

是否涉嫌非法经营罪

根据《刑法》第二百二十五条的规定，非法经营罪是指违反国家规定，有下列非法经营行为之一的犯罪：

未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品的；

买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金结算业务的；

从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

目前国内对于USDT交易商交易虚拟货币等并无特许牌照或专营牌照的具体法律规定，只是有《关于防范代币发行融资风险的公告》等规定，更没有USDT交易商相关追究刑事责任的规定和相关刑事司法解释，而且从裁判文书网上检索案例发现，单纯买卖USDT这一行为而言，一般不会被认定为非法经营罪。

是否涉嫌非法买卖外汇的法律风险

非法买卖外汇罪是指我国的机构、单位或个人，外国驻华机构及其工作人员，其他来华的外国人，违反国家关于外汇买卖的有关法律规定，以谋取非法利益为目的，非法买卖或变相买卖外汇，情节严重的行为。同时，根据最高人民法院有关规定，非法买卖外汇20万美元以上，违法所得5万元人民币以上，即构成非法买卖外汇罪。

根据实践中非法买卖外汇的犯罪行为，总结起来主要有以下两种：

1.未通过外汇指定银行、外汇调剂中心而私自买卖外汇。比如机构或者个人的外汇收入，没有卖给中国银行，没有通过指定银行或外汇调剂中心进行。

2.私自买卖外汇额度。根据我国相关法律规定，拥有外汇使用额度的单位必须在规定的范围内使用，不能将所拥有的外汇使用额度，非法买卖给他人，进而从中谋取非法利益。

由于USDT无法直接出售给指定银行，也不存在USDT相关的外汇使用额度，所以买卖USDT也就不属于买卖外汇，笔者认为，将仅仅买卖USDT这一行为视为非法买卖外汇的行为几率较低。

其他法律风险

1.涉嫌反、反恐怖融资。

在USDT交易过程中，用户经常会面临“冻卡”的现象，这可能是相关的USDT交易涉嫌反、反恐怖融资刑事调查甚至直接构成或恐怖融资刑事犯罪。

2.涉嫌违反资本管制、外汇管制。

如果USDT交易违反资本管制、外汇管制活动，可能触发违反资本管制、外汇管制刑事法律规定甚至直接构成相应犯罪。

3.涉嫌侵犯财产类犯罪破坏金融管理秩序罪。

因USDT没有相关法律进行监管，所以用户资金安全缺乏保障，因此可能会发生、盗窃、非法集资等事件。

目前，加密货币市场瞬息万变，海外大机构的行为也捉摸不定，投资者应当谨慎投资。

全球区块链合规联盟

“设立区块链行业标准，加强行业自律，共同维护良好的市场秩序和行业环境，为行业健康发展提供理论指导，推动行业健康可持续发展”。

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