分析 | 虚拟货币出资设立公司的法律风险研究

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近年来，随着加密货币市场的不断繁荣，促使私人持有的虚拟货币不断增多。很多投资者也想自己当股东，投资实体企业分红盈利。不少投资者便想用自己持有的虚拟货币作价出资来设立公司，或者作为新增股本的出资形式。但是，目前囿于国内对虚拟货币的监管一直持谨慎消极态度，国内关于这种形式设立公司的案例鲜少。本文结合我国《公司法》、《关于防范比特币风险的通知》等相关法律规定，对虚拟货币作价出资设立公司时，可能面临不同代币出资设立的法律风险、虚拟货币出资设立公司的评估事项法律风险及虚拟货币作价出资设立公司的代持股协议等法律风险，逐一进行分析。

虚拟货币出资设立公司的形式

我国《公司法》规定，股东可以用非货币财产作价出资，该非货币财产不得是法律法规禁止出资的财产。

分析 | 或因Bakkt下月推出比特币期货利好消息 市值前十加密货币普涨:就在纽交所母公司ICE旗下加密货币交易所Bakkt宣布将在9月23日推出实物结算比特币期货合约之后，加密货币市场出现了普涨，市值排名前十的加密货币价格均出现上升，其中比特币24小时涨幅第二高，为3.86%。本文撰写时，根据CMC数据显示比特币价格为10387.54美元。[2019/8/17]

主要法律依据：

《公司法》第二十七条?股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。???

《公司登记管理条例》第十四条，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

分析 | HT上涨结构完好 中长线继续看涨:据huobi数据显示，HT当前报价4.878美元，日内涨幅0.51%。

针对当前走势，分析师Potter表示，整体走势看，HT仍处于5月初至目前的日线上行通道内运行，币价也从前期的2.3美元一路拉升至5美元上方，区间涨幅超过100%，整体走势比较强势。昨天HT结束长达半月的箱体区间震荡，放量突破箱体上沿4.8美元阻力，而关键阻力位的突破引发市场买盘的进一步跟进，最高插针至5.05美元再回落至箱体上沿测试支撑，回踩不破后在反弹至目前4.88美元附近，不足的是量能并未同步放大，上涨持续性或将受限，日线MACD有0轴上方二次金叉趋势，一旦形成量能配合那么新的上涨趋势将会确立，近期可沿5日线持币为主。支撑4 .75美元，阻力5.1美元。[2019/8/7]

虚拟货币由于种类不同，直接会影响到其能否作为非货币财产出资。因此有必要针对不同类的代币出资进行分类讨论。

分析 | LTC临近减半正式启动日期 谨慎追多:前两天LTC变盘突破6月20号至近期的日线下降通道，不过量能没有跟上，后续反弹持续性不强，这两天又处于萎靡态势，波动幅度越来越小，再次步入弱势震荡走势，马上临近减半正式启动日期，根据以往减半走势，利好落地变利空，短期还将有继续回落的风险，操作上谨慎追多，上方阻力30日与120日均线压制100美元，若能强势站上，下一目标位可看涨至110美元上方，支撑90美元。[2019/8/2]

实用型代币作价出资设立公司

实用型代币主要以BTC、ETH、USDT等为代表，此类虚拟货币可以出资设立公司吗？我们在明确了此类虚拟货币的性质基础上，就可明确其是否可以作价出资的问题了。

关于比特币的法律性质，早在2013年12月5日中国人民银行等五部委《关于防范比特币风险的通知》中明确规定“比特币应当是一种特殊的虚拟商品，不具有与货币同等的法律地位，不能且不应当作为货币在市场上流通使用”，由此可以看出，我国只是禁止比特币作为货币流通使用，但对比特币作为特殊商品的的持有和使用以及流转并未禁止。USDT、ETH等虚拟货币与比特币均属于实用型代币，几者的性质相同，它们均属于私人持有的虚拟商品。最后，根据我国《民法典》第一百二十七条之规定，实用型代币属于公民合法持有的虚拟财产。

分析 | 初显方向转头 短期避险等待趋势明确:据链塔数据平台数据显示，链塔数字货币整体指数（BI）今日13时报1200点，相较昨日上涨21点，涨幅1.78%。24h内市值前10的货币全线上涨，BCH涨幅最高为2.42%，加密货币市场市值回升至约2440亿美元。昨日主流货币全线下跌，市场整体跌破此前震荡区间底部后，并未持续下跌，而是迅速形成支撑，昨日夜间有所回升，市场再次回到当前较为合理的点位附近。BTC在7500点上下经受住考验，随市场回升，目前在7800点上下波动且15min线表现较为弱势，不排除今日内再次考验7500点的可能。

昨日初显的方向，今日再度拉回原位。市值前几名的货币占总市值比例过大，对市场影响程度较大，且市场分类不明显，市场关注基本集中在数个主流货币上。BTC短期以观望为主，保持适中仓位。一旦稳定跌破7500点，需减持至较小仓位，等待底部；如果突破站稳8200点，则大概率连续向上突破。目前超短线套利风险较大，不建议过多操作。[2019/5/24]

因此，公民可以以此类虚拟货币作价出资设立公司，或者增加股权/股本。

分析 | FGI恐慌指数 26:金色独家分析：FGI恐慌指数10月8日显示为26，恐慌指数等级为恐惧，虽然btc出现了不错的反弹走势，但是成交量依然低迷，大家对于数字货币市场的态度依然暧昧，最近美国股市出现大幅波动，带动全球市场走低，不知道数字货币市场能否像17年一样，成功吸金。投资者请理性看待市场波动，做好风险控制。[2018/10/9]

证券型代币作价出资设立公司

证券型代币属于主流的虚拟货币之外的代币，此种虚拟货币实践中更大概率诱发各种、、恐怖主义融资等违法犯罪行为。因此，此种类型的代币交易受到各国的严厉监管。比如，在美国，若被认定为证券型代币，要经历多且严格的审批程序，相应的区块链项目才能发行。在我国，《关于防范代币发行融资风险的公告》禁止代币ICO的非法融资行为，立法初衷主要就是此类代币的各种项目较多，为整治国内金融秩序才出台，此类虚拟货币作价出资设立公司应当谨慎。

虚拟货币出资设立公司的评估问题

根据我国《公司法》等相关法律规定，非货币财产出资设立公司，应当注意两个问题，一是非货币财产可以依法进行评估，二是非货币财产可以依法进行转让。对于虚拟货币作价出资的可转让问题，本文此处先不探讨。虚拟货币作价出资时，有适合的评估机构对其价值进行评估吗？如果有，应当按照什么标准进行评估呢？

主要法律依据：

《公司法》第二十七条第二款??对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

第三十一条??有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。?

《公司法司法解释》第九条，出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

目前，我国并没有一个权威的资产评估中介机构，能够对于虚拟货币的价值进行评估。鉴于此种情形，笔者建议，若股东采用虚拟货币作价出资，股东应在公司设立之初就达成协议。约定虚拟货币的价值应当按照某一日某个交易平台某一时的价值进行换算得出出资额。这样做也避免在日后，公司设立失败，针对设立前的出资问题产生争议，而无依据可寻。

此种出资形式也会给股东带来一定的风险。一旦被司法机关、债权人等认定为出资不实或者未全面履行出资义务。此时，以虚拟货币出资的股东会被法院认定要对虚拟货币评估。但苦于没有中介机构对其价值得出适合的意见，司法机关是否就会以虚拟货币出资违反法律规定，属于不得出资的非货币财产进行判决等。另外，除了前述的问题，投资者还可能需承担补足出资额的义务，并且其向已履行出资义务的股东承担违约责任，向债权人在未出资本息范围内承担补充连带责任。以上均是因为虚拟货币出资评估事项而可能引发的法律风险。

虚拟货币出资的代持股协议问题

很多区块链行业的从业者实际上并不愿意公开自身的私人信息、身份，或者其可能还在国外的一些企业任职。出于种种原因，投资者便与他人签订了代持股协议。投资者自身用虚拟货币作价出资，但是股东名册上的股东却不是自己。笔者认为，只要不具有《民法典》第一百五十三等条规定的情形，代持股协议一般是有效的。

主要法律依据：

《公司法司解三》第二十五条第一款??有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无《民法典》规定合同无效的情形，人民法院应当认定该合同有效。?

《民法典》第一百五十三条第一款规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。

但是投资者与名义股东签订代持股协议会面临以下的风险。比如：名义股东私自处置股权问题；隐名股东难上位的问题；名义股东在隐名股东出资额不到位时，仍应对外承担责任的问题等等。投资者与他人签订的代持股协议有众多的法律隐患，投资者应当谨慎签订代持股协议。

虚拟货币对于大众已经不再陌生，甚至私主体之间交易流通虚拟货币也司空见惯，但也不意味着其法律行为的自由有保障。在国内并未出台政策对虚拟货币的性质进行明确规定时，投资者用虚拟货币作价出资设立公司仍应谨慎为之。

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