通证离非法公开融资有多远？

2017年9月4日，中国人民银行等七部门联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》，明确禁止代币发行融资行为，打击虚拟货币炒作。前述九四公告的定义，代币发行融资是指融资主体通过代币的违规发售、流通，向投资者筹集比特币、以太币等所谓“虚拟货币”，本质上是一种未经批准非法公开融资的行为，涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融、等违法犯罪活动。北京互联网金融行业协会《关于防范以“虚拟货币”“ICO”“STO”“稳定币”及其他变种名义进行非法金融活动的风险提示》，严禁以发币揽财为目的，交易炒作升值为利诱，利用“积分币”等形式，炒作区块链概念，进行非法集资活动。

火币Labs创业导师陈军：让通证产生价值的方法有两种:12月29日，火币Labs创业营六期开营暨跨年活动在深圳举行。火币Labs创业导师陈军在关于“区块链创业中的通证应用方法论”的演讲中表示，通证是用区块链技术将某种数据信息确权时产生的标识，如果标识所代表的内含具备资产属性，可称这个通证为加密数字资产。他指出，通证产生价值有两种方法：一种是为通证制造某种虚拟价值，让一部分人相信它有价值；一种是让通证代表某种资产或者权利，让它拥有可计算的价值。

陈军在演讲中表示，经过区块链改造的商业模式，是在交易结构中加入一个通证系统，设计一个其他利益相关者共赢的去中心化商业模式，从而可以让数据真正成为个人资产，让低流动性资产流动起来，并让社区成为价值创造工厂。[2020/12/29 15:57:40]

根据九四公告，构成ICO融资需要同时满足以下几个要件：

霍比特平台通证HBC流动性挖矿上线Plouto 1小时充值金额近600万USDT:据官方消息，去中心化资管协议Plouto.finance 今日18:00正式开启HBC流动挖矿，上线1小时HBC充值数量超220万枚，锁定资产价值近600万USDT。Plouto自9月26日21:00开启流动性挖矿以来，目前锁定资产超1300万USDT，其在Balancer上流动性矿池达20万USDT。

Plouto.finance是一个去中心化资产管理协议，在行业首次提出了开放金库的概念，支持主流稳定币及Uniswap LP抵押挖矿，其治理代币PLU完全实行“三无”的无预挖，无私募，无分配方案，目前Plouto合约代码已通过链安科技的安全审计。

HBC是霍比特HBTC推出的全新通证模型的平台币。霍比特HBTC创新地推出了10倍PE定价回购模型和霍比特队长激励模型，此外还开设了DeFi专区，并设立DeFi专项基金，助力DeFi生态发展，推进DeFi在全球范围内布局与落地。[2020/10/10]

融资主体向投资者出售项目方发行的代币，或者通过其它方式使该等代币流通，具有流动性；

币腾交易所平台通证BT价格突破前高，当前价格0.01892USDT:据币腾交易所行情显示：币腾平台币BT自6月14日开盘后稳步上涨，继15日创新高0.018698USDT后，今日突破前高，当前价格0.01892USDT。

币腾交易所致力于主流数字资产衍生品一站式交易，拥有强大技术团队，现已支持币币、币币杠杆、永续合约、ETF、合约跟单和经纪人带单交易，网格交易和量化策略也在研发当中，目前全线交易产品开展交易赠送平台币活动。[2020/6/18]

融资主体公开向投资者吸收数字代币，包括比特币、以太币在内的主流数字代币，也包括非主流数字代币；

i网推出交易所平台通证IBT 首轮认购将于5月8日15：00开启:据官方公告，i网将于2020年5月8日15：00开启平台币IBT的认购，此次认购总量为3亿5千万枚IBT，持续10天，每天1轮。用户认购限额最高1500USDT，认购初始价格为0.02USDT，在当日认购结束后，i网系统将根据抢购数量计算抢购额度并将IBT分发到用户资金账户中。

据悉，IBT是基于i网平台全生态场景应用发行的区块链生态通证，发行恒定量为10亿，平台每月会拿出平台所有利润的30%进行二级市场回购销毁，直至总量1亿枚为止。i网是社区化数字资产交易平台，现已获得美国MSB及新加坡交易牌照，可为用户提供合规安全的交易环境。[2020/5/5]

以融资为目的；

前述行为未经批准。

显而易见，九四公告并未区分联盟链和公有链。那么问题来了，在联盟链上发行消费积分有可能构成ICO融资吗？

第一，实践中常见的发行方向消费者赠送消费积分，该等积分在包括发行方运营的平台等一定范围内可以流通。这种流通是否构成前述第一个构成要件中的流动性呢？

在美国证监会于2019年4月对一从事飞机包机服务的T公司通过公开发行代币行为进行的公开回复中，确认该公司的代币发行不属于SEC纳入监管的证券发行行为，理由之一是该公司发行的代币只能够在它自己钱包软件里面转入转出，而不能转移到该公司运营的平台之外的其他钱包中。

参考这一认定思路，若联盟链积分发行方发行的积分只在该发行方运营平台的钱包中，无法转移至其它钱包，无法提现，只在发行方的系统内流转，那么流通性则较弱，在实践中被监管机关认定为流通的可能性较小。

第二，若积分发行方向投资者吸收数字代币，显然构成前述第二个构成要件，不论其吸收的是名义上的其它种类的积分或比特币等各类数字货币。

第三，融资目的是主观要件，除了发行方在白皮书、推广活动中公开宣传外，在实践中如何证明呢？一般而言，ICO都是项目方通过吸收比特币、以太币等主流数字代币以换取法币，用以开发项目或服务，也就是说，融“资”时一般项目或服务尚不存在，或还在初期孵化状态，或规模相对较小，融资是为了使项目落地或扩大规模。

那么在发行联盟链积分的场景下，是否可以反推，如果发行方已提供商品销售或服务，发行的积分在积累到一定数量时，即可随时兑换成发行方提供的商品或服务，能够证明其不具有融资目的呢？

在前述美国SEC认定T公司发行的代币性质的公开邮件中，SEC也采用了这一逻辑。SEC认为该等代币不属于证券型代币的另一个理由是，客户获得的代币是立刻可以兑换成相应服务。换句话说，是已有成型的产品或服务，而不是通过发行代币用以募资开发项目。

第四，关于未经批准这一要件，值得老友们注意的是，经过省级金融监管机关的批准，是否能够完全隔离刑事风险？

在不法层面，能否阻却刑事违法性？九四公告并未明确批准主体，发行联盟链积分应当由哪一级监管机构批准？省级监管机构是否有权限批准？根据四川、河北、北京、内蒙古、广西、上海、天津七个省级地方金融监督管理条例，该等地方监管机构有权许可设立地方交易场所等地方性金融组织。如果某省未以立法的形式，而是监管机构行政许可，甚至红头文件，许可或鼓励企业发行联盟链积分、没有进一步明确具体商业模式的红线，其批准是否能够完全阻却行政违法、犯罪？飒姐团队认为，需要根据个案进行具体分析其行为，而不能认为经过地方监管机构许可就高枕无忧。实践中，一些持牌机构被判处行政处罚甚至构成犯罪的案例，并不鲜见。

在责任层面，已获得地方金融监管机关的许可，且未超越经许可的经营范围从事相关业务活动，是否构成因对权力机关的信赖而构成违法性认识错误，此问题值得监管部门和从业者老友持续关注。

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