分析 | 虚拟货币出资设立公司的法律风险研究

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近年来，随着加密货币市场的不断繁荣，促使私人持有的虚拟货币不断增多。很多投资者也想自己当股东，投资实体企业分红盈利。不少投资者便想用自己持有的虚拟货币作价出资来设立公司，或者作为新增股本的出资形式。但是，目前囿于国内对虚拟货币的监管一直持谨慎消极态度，国内关于这种形式设立公司的案例鲜少。本文结合我国《公司法》、《关于防范比特币风险的通知》等相关法律规定，对虚拟货币作价出资设立公司时，可能面临不同代币出资设立的法律风险、虚拟货币出资设立公司的评估事项法律风险及虚拟货币作价出资设立公司的代持股协议等法律风险，逐一进行分析。

虚拟货币出资设立公司的形式

我国《公司法》规定，股东可以用非货币财产作价出资，该非货币财产不得是法律法规禁止出资的财产。

分析 | 嘉楠科技股价跌去40％可能是比特币价格受压所致:据Bitcoinist消息，有分析师称，嘉楠科技(CAN)股价最近在纳斯达克下跌了40％，这很可能是由于比特币价格持续受压所致。TokenInsight的合伙人Jack Yang对此发表评论称，如果比特币价格持续下跌，嘉楠可能失去其市场地位。考虑到BTC市场对生产比特币采矿设备的公司有多大影响，这不足为奇。[2019/12/13]

主要法律依据：

《公司法》第二十七条?股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。???《公司登记管理条例》第十四条，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。虚拟货币由于种类不同，直接会影响到其能否作为非货币财产出资。因此有必要针对不同类的代币出资进行分类讨论。

分析 | BTC合约多空持仓人数比1.57 散户看多情绪高涨:截至10月24日10:30，根据OKEx合约大数据显示，目前BTC合约多空持仓人数比为1.57，季度合约基差56.67美元，永续合约基差1.75美元；BTC合约持仓总量6,702,500张，24h交易量33,933,066张；主动买入量312,457张，主动卖出量317,812张；精英账户做多账户比61%，多头持仓比24.27%，做空账户比37%，空头持仓比15.22%。

分析师表示，BTC合约多空持仓人数比为1.57，散户看多情绪高涨，持仓总量下降，24h交易量33,933,066张，隔夜多单爆仓量和空单平仓量大增，主动交易活跃度也较高，行情仍有较大波动可能，BTC合约精英持仓方面，多头持仓比降至24.27%，空头持仓比回落至15.22%，精英群体看多情绪下降。[2019/10/24]

实用型代币作价出资设立公司

分析 | BTC多空比历史新高 大的走势方向或将延续调整走势:分析师Potter表示，BTC昨晚跌破日线级别M头下方颈线位关键支撑9700美元后迎来了加速下跌，昨天已提示BTC4小时若不能站稳10500美元上方，那么将可能继续下探测试颈线支撑并可能直接破位，昨晚BTC先是从10500美元上方大幅下杀至10000美元附近，短暂回抽后再度下杀并直接破位颈线位支撑，日线级别双顶形态确立，那么按照M头等比跌幅理论来讲，后续BTC或将回落至7500美元附近，这是形态理论回调目标位，后续还得关注市场消息面和政策面变化。技术图形走势也能看出，BTC前期结束长期底部横盘并放量突破上方水平阻力区，从此告别熊市开启19年来的牛市行情，期间币价依托3段上行趋势线持续拉升，目前看BTC已破位第3段与第2段加速上行趋势线支撑，并接连跌破50日线与60日线支撑，盘面走势弱势尽显，下方支撑为前期阶段弧形底颈线位9000美元，日线MACD高位死叉态势，RSI被下降趋势线压制，并且BTC多空比高达4.0，处于严重超买区域，所以大的走势方向仍将延续调整走势，短线下跌幅度过大恐慌盘涌出，近期币价有回抽反弹需求，第一反弹目标位9700美元，站上下一目标位10000美元。[2019/7/17]

实用型代币主要以BTC、ETH、USDT等为代表，此类虚拟货币可以出资设立公司吗？我们在明确了此类虚拟货币的性质基础上，就可明确其是否可以作价出资的问题了。

分析 | 莱特币减产行情领涨主流币 爆空行情即将迎来后续:据链塔数据平台数据显示，链塔数字货币整体指数（BI）今日14时报1239点，相较昨日上涨52点，涨幅4.38%。24h内市值前10的货币全线上涨，LTC上涨幅度最大，为10.12%，24h内加密货币市场市值上涨至2540亿美元左右。昨日晚间市场出现直线拉升，1小时内涨幅超3%，总市值上涨超100亿美元。拉升后没有出现回调，持续在高点震荡，目前有收窄的趋势，今日晚间到明天凌晨，可能会出现下一次变动行情。BTC目前在7900点附近波动，下一次行情变动向上则考验突破区间顶部后，是否能站稳8200-8300点，向下可能回落到7500-7600点附近。

BTC昨日拉升较为突然，缺乏明显契机，同时必然导致爆空，依旧不建议使用杠杆，目前行情均是短时变动，杠杆交易风险较大。区间内部可以做波段操作。昨日表现最好的主流币是8月即将奖励减半的莱特币，根据历史表现，莱特币会有上涨行情，但同时链塔注意到其价格已有大幅上涨，继续上涨的空间存疑。可适当配一点底仓到7月底。[2019/6/11]

关于比特币的法律性质，早在2013年12月5日中国人民银行等五部委《关于防范比特币风险的通知》中明确规定“比特币应当是一种特殊的虚拟商品，不具有与货币同等的法律地位，不能且不应当作为货币在市场上流通使用”，由此可以看出，我国只是禁止比特币作为货币流通使用，但对比特币作为特殊商品的的持有和使用以及流转并未禁止。USDT、ETH等虚拟货币与比特币均属于实用型代币，几者的性质相同，它们均属于私人持有的虚拟商品。最后，根据我国《民法典》第一百二十七条之规定，实用型代币属于公民合法持有的虚拟财产。

分析 | 比特币结算量已超过场外黄金市场:据CNN报道，加密货币研究人员Nic Carter表示，即使比特币价格下跌了70％，比特币的结算量也已超过了场外黄金市场。根据伦敦金银市场（LBMA）的清算统计，全球黄金场外交易（OTC）市场走势良好，自1月以来每月结算不到300亿美元，2018年预计结算4460亿美元。据悉，LBMA的黄金OTC交易量占全球至少70％。与此同时，根据Carter引用的加密货币市场数据提供商Coin Metrics的数据，比特币市场今年已经处理了8480亿美元，并且有望在年底前超过1.38万亿美元。因此，比特币过去八个月的结算量已经超过了整个黄金市场2018年的预期结算量。[2018/8/15]

因此，公民可以以此类虚拟货币作价出资设立公司，或者增加股权/股本。

证券型代币作价出资设立公司

证券型代币属于主流的虚拟货币之外的代币，此种虚拟货币实践中更大概率诱发各种、、恐怖主义融资等违法犯罪行为。因此，此种类型的代币交易受到各国的严厉监管。比如，在美国，若被认定为证券型代币，要经历多且严格的审批程序，相应的区块链项目才能发行。在我国，《关于防范代币发行融资风险的公告》禁止代币ICO的非法融资行为，立法初衷主要就是此类代币的各种项目较多，为整治国内金融秩序才出台，此类虚拟货币作价出资设立公司应当谨慎。

虚拟货币出资设立公司的评估问题

根据我国《公司法》等相关法律规定，非货币财产出资设立公司，应当注意两个问题，一是非货币财产可以依法进行评估，二是非货币财产可以依法进行转让。对于虚拟货币作价出资的可转让问题，本文此处先不探讨。虚拟货币作价出资时，有适合的评估机构对其价值进行评估吗？如果有，应当按照什么标准进行评估呢？

主要法律依据：

《公司法》第二十七条第二款??对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。第三十一条??有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。?《公司法司法解释》第九条，出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。目前，我国并没有一个权威的资产评估中介机构，能够对于虚拟货币的价值进行评估。鉴于此种情形，笔者建议，若股东采用虚拟货币作价出资，股东应在公司设立之初就达成协议。约定虚拟货币的价值应当按照某一日某个交易平台某一时的价值进行换算得出出资额。这样做也避免在日后，公司设立失败，针对设立前的出资问题产生争议，而无依据可寻。

此种出资形式也会给股东带来一定的风险。一旦被司法机关、债权人等认定为出资不实或者未全面履行出资义务。此时，以虚拟货币出资的股东会被法院认定要对虚拟货币评估。但苦于没有中介机构对其价值得出适合的意见，司法机关是否就会以虚拟货币出资违反法律规定，属于不得出资的非货币财产进行判决等。另外，除了前述的问题，投资者还可能需承担补足出资额的义务，并且其向已履行出资义务的股东承担违约责任，向债权人在未出资本息范围内承担补充连带责任。以上均是因为虚拟货币出资评估事项而可能引发的法律风险。

虚拟货币出资的代持股协议问题

很多区块链行业的从业者实际上并不愿意公开自身的私人信息、身份，或者其可能还在国外的一些企业任职。出于种种原因，投资者便与他人签订了代持股协议。投资者自身用虚拟货币作价出资，但是股东名册上的股东却不是自己。笔者认为，只要不具有《民法典》第一百五十三等条规定的情形，代持股协议一般是有效的。

主要法律依据：

《公司法司解三》第二十五条第一款??有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无《民法典》规定合同无效的情形，人民法院应当认定该合同有效。?《民法典》第一百五十三条第一款规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是投资者与名义股东签订代持股协议会面临以下的风险。比如：名义股东私自处置股权问题；隐名股东难上位的问题；名义股东在隐名股东出资额不到位时，仍应对外承担责任的问题等等。投资者与他人签订的代持股协议有众多的法律隐患，投资者应当谨慎签订代持股协议。

虚拟货币对于大众已经不再陌生，甚至私主体之间交易流通虚拟货币也司空见惯，但也不意味着其法律行为的自由有保障。在国内并未出台政策对虚拟货币的性质进行明确规定时，投资者用虚拟货币作价出资设立公司仍应谨慎为之。

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