肖飒：帮信罪，在涉币案件中如何认定？

今天是币圈老兵Z开庭的日子，新闻也爆出其当庭被认定为帮信罪。作为法律人，首先要纠正媒体的说法，今天只是开庭审判，并不是当庭下判决，Z是否成立帮信罪或者非法经营罪需要等待一审判决，吃瓜群众不要以为靴子已经落下，它还在抛物线上，并未落地。

帮信罪简单介绍

法律渊源：中国刑法第二百八十七条之二

肖飒：若《人民银行法》新法顺利通过，ICO将不仅是违法行为还构成犯罪:肖飒发文表示，若《人民银行法》新法顺利通过，第22条就是确认发行、售卖代币“违法性”的前置法。以前可能只是违法行为，未来可能会被认定为犯罪行为，预计罪名将是著名的刑法第225条非法经营罪。进一步讲，以代币为金融流通手段或者以代币为计价工具进行“职业售卖”的行为，也将被确认违法性，从而增加涉嫌犯罪的概率。以前还是灰色的领域，将走向黑色产业。对于偶发的OTC行为，肖飒认为：我国公民持有比特币是合法的，基于比特币在我国法律的定性为”特定的虚拟商品“，偶发的互相交换的行为应当被认定为合法。但是，以此为业，将代币溢出走向市场，尤其是将风险传导给中国居民的行为是我国法律不能容忍的。[2020/10/24]

犯罪主体：自然人或单位均可

声音 | 肖飒：区块链技术的违法应用可能涉刑包括四类行为:1月21日，中国银行法学研究会理事肖飒发文《区块链的法律边界》分析区块链法律边界问题。文中提醒炒“币圈”谨防被“割韭菜”；其次，针对“链圈”的法律规制，我国相继颁布了密码法、网络安全法、区块链信息服务管理规定等法律法规来调整相关领域的社会秩序。最后，一般而言，区块链技术的违法应用，可能涉刑的有四类行为即“拒不履行网络安全管理义务罪”“帮助信息网络犯罪活动罪”“侵犯公民信息罪”“危害公共安全类犯罪”。[2020/1/21]

主观方面：明知

犯罪行为：为他人犯罪提供互联网介入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推送、支付结算等帮助，情节严重的。

声音 | 肖飒：稳定币真的想‘稳定’必然要接受严格的监管来去除其本身内在的风险:2019年10月17-18日，中国人民银行行长易纲、副行长陈雨露出席了在美国华盛顿举行的二十国集团（G20）财政和央行部长级和副手级会议。会议一致同意发布G20关于稳定币的声明。今日，关于稳定币的政策和风险中国银行法学研究会理事肖飒在接受采访时表示，稳定币的政策和监管风险总的来说就是来源于两个方面：一个是稳定币作为去中心化的数字货币其本身具有的、等潜在的风险，另一个就是越来越严的监管。这两方面是稳定币问题的一体两面，若是稳定币真的想‘稳定’，那么必然要接受严格的监管来去除其本身内在的风险。”[2019/10/19]

声音 | 肖飒：区块链技术需谨慎嫁接\"跨境支付\"项目:今日律师肖飒发文，解读最高人民法院、最高人民检察院发布《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》，她表示，区块链技术参与非法跨境支付，属于“其他”范畴之内非法从事资金支付结算业务情形，区块链技术团队如果掺和进一些非法跨境支付结算业务可能会面临帮助犯的尴尬局面。因此建议在内地保留区块链技术团队，与持牌金融机构合作从事类似业务，在现阶段更稳妥。[2019/2/1]

如何认定“明知”？

根据两高《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》法释15号，明知的认定标准为：有下列行为之一，可认定为“明知”，除非有相反证据。

经监管部门告知后仍然实施有关行为的；

接到举报后不履行法定管理职责的；

交易价格或者方法明显异常的；

提供专门用于非法犯罪的程序、工具或者其他技术支持、帮助的；

频繁采取隐蔽上网、加密通信、销毁数据等措施或者使用虚假身份，逃避监管或者规避调查的；

为他人逃避监管或者规避调查提供技术支持、帮助的；

其他足以认定行为人明知的情形。

请注意，币圈涉罪案件中，明知部分其实需要嫌疑人在一定程度上承担举证责任，如果有相反证据证明自己确实不知道交易对手方、用户涉嫌犯罪而提供帮助的，不构成帮信罪。

什么是达到情节严重？

如果情节不严重，不构成帮信罪。那么，什么是情节严重呢？司法解释同样给出了明确答案：

为三个以上对象提供帮助的；

支付结算金额二十万元以上的；

以投放广告方式投放资金五万元以上的；

违法所得一万元以上的；

两年内因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又帮助网络犯罪活动的；

被帮助对象实施的犯罪造成严重后果的；

其他情节严重的情形。

实施前款行为，确因客观条件限制无法查证被帮助对象是否达到犯罪程度，但相关数额总计达到前款第2-4项规定标准五倍以上或者造成特别严重后果的，应当按照帮信判刑。

帮助犯的正犯化

我国坚持的是帮助犯从属原则，即帮助犯随着正犯的罪行发展而给予刑法评价。但是，也存在帮助犯正犯化的情况，帮信罪就是其中典型代表罪名。

我们曾经对币圈从业人员进行过普法，写过不少公号文章反复强调帮信罪的构成要件和处罚情况，可惜，很少有人能真正听进去。目前，帮信罪的发案率成上升态势，今明两年也会是办案机关的重点关注对象。

因此，我们提醒参与币圈投融资和科技供给的公司或个人，注意考察投资标的或用户的商业模式和盈利模式，在用户协议、合作协议、投资协议中将对方合规经营作为单方解约的条款，及时切割，中止帮助行为。

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