在美国发行ICO难吗？聪明的发行方如何合法通过SEC的监管

最近有报道说，美国证券交易委员会已向ICO发行人和ICO责任方发出大量传票，理由是这些代币交易可能不符合联邦证券法律。这些报道令人意外和震惊。

在很大程度上，这种震惊和惊讶才是令人震惊和惊讶的。

证交会清楚地知道，所有代币以及未来代币的简单协议其实都是证券，受联邦证券法管辖。

的确，美国证交会最初针对加密货币领域的行动相对温和。它没有在DAO案例中采取强制措施，而是选择发布一份报告。SEC还勒令Munchee公司停止其未注册的代币发行，但未对其采取任何进一步行动。

一些加密货币社区参与者显然误以为这些行动表明美国证交会将继续温和，会实质承认之前存在的代币销售而不管其是否符合联邦证券法，或只惩戒那些严重违反联邦证券法的，如涉及形形色色欺诈行为的代币发行方。

这是对证交会发出的明确信号的不幸误读。

数据：11月全球新增超过1000台比特币ATM，几乎全在美国:根据Coin ATM Radar提供的数据，11月新开1118台ATM，关闭100台。这导致ATM净增长1018台，环比增长8.9%。

与11月比特币的价格增长相比，ATM市场的表现落后于价格。比特币在11月上涨约43%。这并不是一个令人惊讶的统计数字，因为比特币ATM的涌入通常会伴随着价格上涨，而不会导致价格上涨。12月份ATM的增长速度有可能会超过价格增长。

前五大ATM制造商对这一增长负有主要责任，上个月又安装了929台ATM，占总开通量的80%以上。在全球所有运营比特币ATM的国家中，接近1000台新ATM是在美国开设。11月份，美国新增925台ATM，在全国范围内突破1万台比特币ATM的大关。一个可能令人惊讶的统计数字是，11月莱特币的采用率高于以太坊。在以太坊网络上进行交易的用户数量、ETH2.0的推出以及Ether在市值方面的主导地位似乎并没有影响莱特币的投资者。

在其他地方，挪威关闭了其唯一一台可用的比特币ATM，而巴西则在圣保罗市增设该国第一台比特币ATM。（Beincrypto）[2020/12/5 14:08:19]

毫不含糊的提示

声音 | BookingCEO：加密货币将继续增长，主要在美国以外:最近被任命为Booking.com首席执行官的Glenn Fogel在8月20日接受纽约旅游杂志Skift采访时表示，他支持加密货币。在采访中，Glenn Fogel讨论了区块链和加密以及旅游业的主要问题，包括过度旅游。

当被问及旅游支付系统的未来时，Glenn Fogel强调，它需要无缝化，必须优先考虑数据安全。预计现金在未来将很少被使用，这位高管表示，他看到了一种受到保护和安全的新型全球货币的潜力。他补充道：由于信用卡支付系统被广泛接受，这种货币在美国以外的地区尤其受欢迎。当比特币广为人知的时候，很多人质疑它的合法性，虽然比特币的未来还没有定论，但我相信以区块链为基础的货币将继续浮出水面，并可能在全球范围内得到更广泛的接受，尤其是在美国之外。该公司拥有广泛接受的信用卡支付系统。（cointelegraph）[2019/8/21]

SEC主席杰伊克莱顿反复声明，所有的代币发行都是有价证券，这其实向市场发出了一个明确信号，暗示可能会发生的事项。美国证交会成立了一个由其执法部门成员领导的加密货币工作组，也是一个重要的信号。

声音 | Ripple高管：区块链及加密货币将在美国技术独立中发挥作用:据Cointelegraph报道，今日在纽约举行的CoinDesk2019共识大会上，Ripple监管关系主管Ryan Zagone表示，技术需要成为美国的国家安全问题，以确保该国是领导者并且不依赖外国创新者，区块链及加密货币将在该目标内得到认可。[2019/5/15]

美国证交会曾非常明确地表示，它可能不会全面起诉此前有悖证券法的行为。SEC会如何处理这些案例，从其近期一个举措不难看出：它鼓励那些在共同基金股票类别选择提供中违背信托责任的投资顾问们，自愿与美国证交会合作来讨论那些违规。

显然，对加密货币社区中可能未遵守联邦证券法律的参与者，美国证交会没有采取类似的姿态。

现在，在任何情况下，加密货币社区都应充分警觉到，美国证交会将重点关注那些不符合联邦证券法的代币发行与SAFT。过去5年内发生的这种不当行为，理论上都会被追缴与罚款。SEC还坚称，所有代币发行者在发展其平台和代币交易市场时都应遵守适用的联邦证券法。

精选 | Koi Trading联合创始人：获得纽约州检察长正面评价对在美国开展法币业务非常重要:针对纽约州检察长办公室今日发布的交易所调查报告，Koi Trading联合创始人兼首席合规官Harry Zhou表示，对所有交易所而言，纽约州检察长除了公布调查结果外还将交易所的详细回应文件共享至其他州的MTL发牌部门。因此，在调查中得到纽约州检察长的正面评价对日后在美国境内拿齐MTL，开展法币业务非常重要。同时，对火币和HBUS而言，调查结果完美实现了一方面释放纽约州对火币的执法压力，另一方面塑造了HBUS品牌的“超合规”。纽约州检察长已将HBUS与Circle, Gemini, itBit列为拥有平级反操控规程的合规交易所。据悉Harry，曾在2014年代表火币、OkCoin 以及比特币中国就 BitLicense 草案向纽约州银行局提交行业意见，成功影响草案内容。[2018/9/19]

好消息是，这并不意味着加密货币和平台不能在美国运营。他们当然可以，但需要遵守联邦证券法以及其他适用的法律法规。

巨头悉数入场： 蚂蚁金服在美国挖掘区块链人才:据AI财经社，国内互联网巨头悉数入场区块链。蚂蚁金服没有透露其区块链平台部的团队规模，知情人士称，目前相关研究力量已超过20多人。蚂蚁金服副总裁兼技术实验室负责人蒋国飞说，蚂蚁金服已开始在美国等地对区块链人才挖掘和布局。腾讯从2016年开始布局底层技术，目前在这个领域的专利有20多项。一位百度员工称，百度内部对区块链的关注正在大幅提升。百度集团总裁兼首席运营官陆奇在内部回答员工提问时也表示，2018年百度的技术研究，摆在第一的就是区块链。[2018/3/2]

外界也不应再对SEC的想法感到困惑。SEC认为，实际上所有代币都是有价证券，并且所有适用的证券法律、法规和规则都适用于代币和代币平台。毕竟，这正是SEC主席Clayton和SEC其他官员一直在说的。

如何应对？

当然，代币发行方可以将证交会告上法庭，而且，至少有一些法院会认定有些代币不是证券。不过，发行方通常需要先与SEC进行长达数年的昂贵诉讼，在此期间，由于诉讼风险和市场不确定性，可能难以完全运营该平台。同样值得考虑的是，许多法院很可能同意SEC的立场。

此外，即便一个代币发行者成功说服一家法院它的代币不是证券，其他代币发行方可能也没有什么值得庆祝。确定一个特定代币是否属于证券的决定可能是非常具体的，因此，一个代币不是证券的事实，可能对具有显著不同特征的其他代币没有多大帮助。

因此，在美国证交会最近行动之后，以下是我们认为的几个关键的结论和观察：

1.代币几乎总是有价证券。证交会将把几乎所有的代币视为有价证券，代币发行方应将其代币视为有价证券。

2.“功能令牌”不意味着你想让它是什么就是什么。证交会认为，拥有或将拥有某种功能的令牌通常仍是有价证券。那些认为令牌是一种“实用令牌”因而不是证券的观点，对SEC可能没有说服力。

3.当相关平台运行时，令牌不会因此就不作为证券。这是对功能令牌通常仍是有价证券的一个自然推论。一个令牌是否或何时不再是有价证券，是一个高度基于事实的问题，它可能涉及一个或多个平台赞助者在令牌生态系统中的持续参与程度，以及令牌的购买和持有是否在很大程度上用于消费或投资。这些因素和令牌平台是否运行没有关联。

4.令牌功能多样性不能否定其证券属性。令牌或其他象征性工具是否证券，基于法定条款、数十年法院的精心裁定和SEC决定。这些规定或决定都不依赖于将数值分配给各种因素并使之加总以达到目标。虽然一些令牌发行方试图依赖所谓的数学方法实践，但SEC可能不会相信这样的数字实践对分析令牌是否证券有用。

5.技术区别对一个令牌是否证券的问题通常不适用。例如，分析一个协议层令牌和应用程序层令牌是否证券并无区别。两者之间的差异可能在某些方面意义重大，但对SEC而言两者都可能是证券。类似地，“硬币”、“令牌”和“货币”之间的分野在某些情况下可能具有重要区别，但在分析它们是否证券时没有区别。

你的令牌真的不同于所有其他令牌吗？对那些还想争辩说其代币不是证券的发行人而言，可能需要问问自己，如果SEC认为成百上千的令牌是证券，那么究竟是什么让你的令牌和其他令牌区别开来，以至于唯有你的令牌不是证券？你真的想要在这一区别上进行冒险，从而可能面对强制措施与潜在的诉讼吗？

在美国证交会为你解决这个问题前，先主动解决这个问题吧！

如果你已向不合格投资者出售代币或未遵守联邦证券法，那么在被证交会发现前你必须考虑解决这个问题。潜在的方法包括做一份撤销要约，对某些代币进行分叉或焚毁，以及向SEC主动提交报告。这些举措令人不快，但如果你未采取措施解决已知的违反证券法问题，证交会上门可能更令你不快。

如果代币是有价证券，那你如何在美国发行代币？假设一个代币或SAFT发行人在私人配售中出售，发行者只应向合格投资者出售，并应根据特定的披露文件和风险因素出售代币。白皮书虽然很有帮助，但通常不包括很多信息披露和风险因素——这些风险因素应该包括在结构良好的私人配售中。发行方还应考虑进行AML／KYC和类似的检查，必须进行OFAC审查，并且必须考虑各种州法律和法规的适用性。

你如何使这些代币自由交易并向散户投资者开放？如果代币发行者在私人配售中出售代币，代币持有者一般不会转售，而散户投资者一般无法购买。为解决这些限制，许多代币发行人可能会考虑以下三种选择之一：在传统的IPO中注册代币；令代币符合规则A＋；或等待一年，等某些条件满足时代币才自由交易。以上每个选项，都各有利弊。

问题已经清晰

直到现在，关于联邦证券法是否、在何时以及如何应用于代币和SAFT，加密货币社区一直存在着合理的混乱。许多律师、律师事务所和其他公司都提出了不同寻常的建议，许多ICO发行人可能还没有准备好决定哪些建议是合理的，哪些是危险的，哪些过于谨慎。

这种困惑如今已基本消失。

对那些不符合联邦证券法的代币发行者、一直扮演未注册的经纪商的令牌顾问，以及可能一直充当未注册交易所的交易市场来说，现在是解决这些问题的时候。

未来，许多令牌发行者将毫无疑问地发现，适用于令牌和令牌平台的联邦证券法既笨重又麻烦，而且不适合他们的活动——注册声明表格不适应代币和区块链，定期报告要求未考虑ICO发行人和代币交易平台，证券交易规则的设计未考虑代币交易平台，证券交易所与市场的规定也未考虑到加密货币。尽管如此，联邦证券法仍然适用。

在短期内，ICO发行人及其律师可与证交会合作，调整现有的注册、报告、交易和交易所规则，以更好地反映代币和代币平台的性质。从长远来看，加密货币行业或许可以与SEC、其他监管机构和国会合作，开发专为加密货币设计的修订版注册、报告和交易系统。

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