法律视角解读：香港准入加密ETF 金融机构如何入局？

原文：《里程牌 | HK准入虚拟货币ETF，“魔盒”来了？》

作者：肖飒法律团队

近期，香港在虚拟资产金融领域大动作频频，财库局不久前刚刚通过《有关香港虚拟资产发展的政策宣言》向世界宣告拥抱虚拟资产的决心，如今说到做到，马上就批准了某持牌资产管理公司在香港经营比特币期货ETF（代号3066）和以太坊期货ETF（代号3068）。此举不仅大幅提振了虚拟资产市场信心，更是一颗定心丸：只要合规持牌，一切皆有可能。

另外，长期关注香港虚拟资产监管的读者们也发现，此次两个虚拟货币ETF的发行方在持牌方面似乎与监管规范所要求的牌照略有不同，“专业投资者”门槛似乎也没有体现，这到底是香港虚拟资产规范发生重大变动还是另有原因？

韩国立法者呼吁对DeFi业务进行法律审查:10月9日消息，在国民议会的年度审查中，国家政策委员会成员、立法者Oh Gi-hyoung向韩国金融监管局（FSS）行长Jeong Eun-bo询问了将如何监管虚拟资产银行等DeFi业务。Oh指出，韩国虚拟资产借贷公司 Delio积累了2万亿韩元（约合16.7 亿美元）的存款，并要求采取预防措施，防范银行挤兑的可能性。Jeong回应说，在修订后的《某些金融信息报告和使用法》要求这些服务在金融情报机构 (FIU)下注册后，当局目前能够审查和管理虚拟资产存储和管理服务。

关于根据现有金融服务对DeFi进行分类，FSS行长表示“需要通过法律判断来决定是否接受 DeFi 业务作为消费贷款服务的新分支”，因为DeFi业务提供虚拟资产贷款，而虚拟资产并未明确归类为金融资产。他说这个问题需要法律审查，因为承认DeFi是金融服务可能会被误解为正式承认虚拟资产为官方货币。（Forkast）[2021/10/9 20:17:01]

飒姐团队今日就从发行方南方某英資產管理有限公司（以下简称“南方某英”）和香港虚拟资产监管规范说起，详解金融机构入局虚拟资产期货合约/基金之路。

北京比特大陆：依照现行法律架构，我司股东纠纷一事最终将归结于开曼:据比特大陆微博消息，北京比特大陆公司一直都依法正常经营，针对近期外界的一些不当言论，我司认为，相关方应当坚守法律和道德底线，不要再将客户、供应商和公司员工卷入任何不当诉求和争端之中。依照现行的法律架构可知，我司股东纠纷一事最终将归结于开曼，但由于相关方拖延应诉，开曼比特大陆投票权纠纷一事未能尽快得出结果。因此，我司呼吁，相关方请勿继续拖延开曼诉讼进程，让比特大陆股东纠纷一事尽早得出结果。[2020/7/17]

ETF，全称Exchange Traded Fund，中文全称为“交易型开放式指数证券投资基金”，简称“交易型开放式指数基金”，又称“交易所交易基金”。根据上海证券交易所的解释，ETF是一种跟踪“标的指数”变化、且在证券交易所上市交易的基金。投资人可以如买卖股票那么简单地去买卖“标的指数”的ETF，可以获得与该指数基本相同的报酬率。同时，ETF作为一种特殊的开放式基金，既有封闭式基金可以当日实时交易的优点，又具备了开放式基金可自由申购赎回的优点。简言之就是方便灵活，门槛低好操作，风险受限。

动态 | 伊朗信息和通信技术部长：伊朗法律并未禁止加密挖矿业务:伊朗信息和通信技术部长Mohammad Javad Azari Jahromi在接受美联社采访时表示，该国已成为“矿工的天堂” 。他表示，“法律并未禁止加密挖矿业务，但政府和中央银行已下令禁止海关局进口挖矿机器，直至新法规出台。”[2019/7/18]

ETF根据投资标的资产类型或运作模式不同，分为股票ETF、债券ETF、跨境ETF、商品ETF、交易型货币基金几类，各类又细分出多个子类型。而虚拟货币ETF就是以某种特定虚拟货币为投资标的的特殊ETF，迄今为止还算一个既传统又新潮的东西：传统之处在于，究其本质虚拟货币ETF还是一个基金；新潮之处在于，其以虚拟货币作为投资标的运作。

实际上，关于经营比特币ETF的相关规定，香港证监会在2017年就已经对外进行了说明。根据香港证监会2017年《致持牌法团及注册机构的通函 有关比特币期货合约及与加密货币相关的投资产品》（以下简称《通函》）

香港证监会认定

声音 | 赵东：监管上应该相信代码 代码就是法律:金色财经现场报道，在今日举办的2018全球媒体峰会的圆桌论坛上，赵东表示，除了监管不能碰的地方，都能做创新，区块链能渗入到每一个行业，和传统监管的兼容，在具体监管上，人的参与应该越来越少，而更应该相信代码。因为有了区块链，所以很的共识都能写成代码，形成经济活动中共同遵守的协议，监管终极发展“Code is law”代码就是法律。[2018/7/19]

（1）比特币期货具有“期货合约 ”的传统特色，而“期货合约”在《证券及期货条例》内被界定为包括根据期货市场的规则或惯例订立的合约，或该等合约的期权 ＂

（2）因此，即使比特币期货的相关资产不受《证券及期货条例》规管，但就《证券及期货条例》的目的而言，比特币期货仍被视为期货合约 ＂。

（3）因此，经营比特币期货交易服务（包括传达或传递比特币期货交易指令）的人士或机构须持2号牌（期货合约交易）。

另外，推广投资于比特币期货的基金需要1号牌（证券交易），管理此基金需9号牌（提供资产管理），就比特币期货提供意见服务需要5号牌（就期货合约提供意见）。

直布罗陀颁布关于数字货币的法律法规:1月1日，直布罗陀一项为保护数字货币自身声誉和客户权益的法规正式生效。根据该法规规定，基于区块链技术的公司必须获得GFSC（直布罗陀金融服务委员会）的许可。GFSC风险与革新部门负责人Nicky Gomez表示，GFSC是第一个与政府部门和金融服务行业合作推出DLT（分布式账本技术）监管框架的监管机构。[2018/1/3]

值得注意的是，该通函于2017年发出（与世界上第一个比特币期货同年），但证监会真正发牌同意南方某英资产管理公司在香港实际经营虚拟货币ETF却是在2022年12月。可以说，香港金融监管机构一方面具有长远的战略性目光，却在实际操作中谨小慎微，在最前沿的地方做着最保守的事。

仅有规范而没有实践是不行的，因此，飒姐团队今天就从目前成功持牌发行比特币&以太坊ETF的南方东英公司说起，通过解析其背景资料和持牌状态，为大家讲一讲如何在香港合规经营虚拟货币ETF。

南方某英是我国老牌基金公司2008年就设立在香港的子公司，也是首家由中国内地基金公司在海外设立的资产管理公司。不仅资产雄厚背景扎实，并且一直以来经营状况良好。飒姐团队注意到，南方某英在前些年就已经提前布局持牌事宜，目前已经获香港证监会批准持有1号、4号、9号牌。另外，南方东英前沿视野一直不错且对虚拟资产卓有兴趣，在今年2月份元宇宙概念火热的时候，还曾经推出了元宇宙/Web3概念ETF，投资资产为进军元宇宙领域的各大互联网巨头母公司股票。

（一）关于持牌问题

根据上述香港证监会曾发出的《通函》，在香港经营虚拟资产ETF需要持有2号牌，南方东英没有2号牌为何却能抢先落地？这就要说到一个关键：南方某英推出的虚拟资产ETF并不是直接投资于虚拟资产的“期货合约”，而是通过投资于芝加哥商业交易所的比特币期货与以太坊期货来操作的。

这样一来，从投资架构上讲南方某英发行的比特币&以太坊ETF已经是第三层金融产品，身边的小伙伴曾开玩笑地将其称之为“比特币和以太坊的三道贩子”，换言之，此时的虚拟货币ETF并非香港证监会在《通函》中认定的“虚拟货币期货合约”，而是一个基金产品，南方某英的业务实际上属于“推广投资于比特币期货的基金”和“管理该基金”。如此，其在持有1号牌和9号牌的基础上，可被香港证监会允许展业。而如果想要经营直接投资于虚拟资产的期货合约，飒姐团队认为，2号牌还是逃不掉的。

（二）关于专业投资者要求

目前，投资该虚拟资产ETF的入场门槛为780港币（约合人民币698元左右）。与之前香港证监会要求投资虚拟资产金融产品的“专业投资者标准”（个人800万港币，机构4000万港币）相比完全不在一个量级，这是香港证监会放开投资者准入门槛了吗？答案是否定的。

如飒姐团队在前面提到的，香港金融监管机构永远在最前沿的领域做最保守的事，出于金融稳定考量，涉及虚拟资产金融产品的“专业投资者”门槛在短时间内可能会慢慢降低，但绝不可能直接放开。至于南方某英发行的比特币&以太坊ETF，前面已经说过，二者实际上是一个不直接投资于虚拟资产的基金，因此无需受“专业投资者”规则约束。如果在未来出现直接投资于虚拟资产的期货合约，那么投资者还是需要达到相应门槛才行。

关于大家最关心的一个问题：大陆投资者是否可以购买虚拟资产ETF？直接给结论：不行。

南方某英在公告中明确：虚拟资产有关产品并无于中国内地直接或间接向中国内地之法人或自然人发售、出售，或为其利益而发售、出售。中国内地的法人或自然人，在未事先获得中国内地所有必要的政府批准的情况下，不得直接或间接购买南方东英的虚拟资产有关产品。该公告与飒姐团队一直以来的判断相吻合：在香港发售的金融产品仅对香港居民开放，我国大陆公民想购买该等金融产品只能选择出境购买。

飒姐团队认为，此次香港批准发行两个虚拟资产ETF是虚拟资产领域内一个具有里程碑意义的事件，其不仅将虚拟资产的概念正向出圈推广，也标志着虚拟资产金融产品未来在香港有着广阔的发展空间。而最重要的一个信号：香港建设虚拟经济中心的决心并不止于一个空泛的《宣言》，虽然步伐迈得还不大，但确实在脚踏实地，步步向前。

肖飒lawyer

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