关于SEC调查无聊猿NFT的解读

编译&分析 | 阿法兔

来源|彭博、Coindesk等

事情的来龙去脉

美国证券交易委员会正在对无聊猿游艇俱乐部的母公司进行调查，会对NFT的未来产生怎样的影响？

根据彭博社报道，美国证券交易委员会（SEC）正在调查无聊猿游艇俱乐部（Bored Ape Yacht Club）系列NFT的创建者Yuga Labs Inc.，主要调查的是其数字资产的销售是否违反联邦法律。

据一位业内人士透露，美国证券交易委员会正在审查Yuga Labs Inc.发行的NFT是否类似于证券，需要遵循与证券相同的披露规则，除此之外，华尔街的主要监管机构也在审查ApeCoin的发行情况，ApeCoin是给Bored Ape Yacht Club和相关NFT的持有人发放的

Yuga Labs并没有被指控有不当行为（Yuga hasn’t been accused of wrongdoing），当然，美国证券交易委员会对它们进行调查，并不意味着该公司一定会受到起诉。

Yuga在给彭博新闻社的一份声明提到："众所周知，政策制定者和监管机构一直在寻求了解web3的新奇世界。我们希望与行业的其他成员和监管机构合作，定义和塑造这个新兴的生态系统，作为Web3的先行者，Yuga会与配合监管机构的一切询问"。（笔者评论：公关表态能力还是很强的）

MakerDAO发起关于将ETH-A添加至债务上限即时访问模块的执行投票:金色财经报道，据官方博客消息，治理促进者和Maker Foundation智能合约团队已将关于在债务上限即时访问模块（DC-IAM）中添加ETH-A的执行投票加入投票系统。[2021/1/30 14:23:19]

本次调查是美国证券交易委员会（SEC）主席Gary Gensler 为确保加密货币市场遵守其法规而进行新举措，因为Gensler曾多次表示，大多数加密货币资产应该由该机构监管，因为它们具有1940年代最高法院定义过的证券特征，之前的判例赋予SEC权力。近年来，SEC已经对部分数字资产公司提起了数十起执法案件，因为它们没有在SEC进行注册（register their offerings），执法包括2月份对BlockFi Inc.的5000万美元处罚。

2021年成立的Yuga Labs，因为无聊猿NFT的出圈，已经成为加密货币领域最突出的品牌之一，买家包括诸多名人例如麦当娜。

NFT确实属于数字资产，可用于代表对绘画或体育纪念品等物品的所有权，这些代币也可以作为不可篡改的证书。

声音 | 立陶宛财长：关于Libra等稳定币的监管，需要一个全球性的解决方案:立陶宛财政部长Vilius Sapoka表示，Facebook发行加密货币Libra的计划目前正引发重大讨论和质疑。Sapoka称：“Libra还处于早期阶段，但是由于对可能出现的问题没有答案，所以目前还很难说最终的决定是什么，是否允许，以及如果允许将如何进行控制。” Sapoka同意法国对Libra的担忧，因为Facebook可能在完成该项目后一夜之间成为全球金融玩家。他表示：“关于稳定币的各种讨论非常激烈，但仍有许多问题没有得到解答，包括它将如何影响全球货币体系、金融稳定以及该领域的竞争问题。我们在数据保护方面也有越来越多的问号。只有在这些问题得到回答之后，我们才能找到一个全球性的解决方案。关于稳定币讨论将在经合组织和20国集团的框架内真正升温。我认为，考虑到稳定币的潜在影响，将会在其监管问题上找到一个全球性的解决方案。”[2019/9/14]

但是，美国证券交易委员会从2022年3月开始一直在广泛调查NFT市场，包括参与交易的加密货币交易所，作为审查的一部分，美国证券交易委员会也正在调查部分NFT，特别是可以把资产分解成可以轻松买卖的NFT。

声音 | ProgPow开发人员：关于ProgPow的讨论涉及技术和治理两方面:据AMBCrypto消息，ProgPow开发人员Kristy-Leigh Minehan最近谈到关于ProgPow的辩论背后的原因。她指出ProgPow不仅是技术讨论，也是讨论。 技术方面，她表示，首先关注的是希望选择哪种硬件类型保护以太坊网络，GPU还是ASIC。GPU自然分散、随时可用，更适合家庭矿工，而ASIC通常只出售给企业。第二个问题是考虑到抵抗ASIC是四年前ETH的目标之一，是否仍需要抵抗ASIC。事情会随着时间演变，开发人员、应用程序用户、利益相关者和矿工都在讨论，抵抗AISC是我们对以太坊未来愿景的一部分吗？第三件事是是否还关心以太坊的PoW部分，因为PoS即将到来。 关于ProgPow实施的讨论是关于以太坊治理。一方面，许多利益相关者和应用程序开发人员认为其“意见没有被听取”，ProgPow实施的决定是“在没有他们的意见的情况下”做出。另一方面，矿工们觉得自己的声音没有被听到，他们对以太坊网络的贡献不再受到重视。“许多人确实在后退，因为ProgPow非常技术性。它确实需要对GPU有所了解，密切关注硬件如何工作，这可能会引起一些困惑、压力、一点混乱。”[2019/4/13]

SEC还在调查ApeCoin是否等同于证券，ApeCoin在3月份被分发给部分Bored Ape NFT的持有人。根据CoinMarketCap的数据，截至纽约下午2022年10月12日1点45分，ApeCoin的价格下跌约9%，至4.76美元。

瑞士政府发布关于国家发行的e-Franc加密货币的初步报告:据bitcoinist.com消息，作为世界上对加密货币最友好的国家，瑞士正在采取具体措施推进其创建国家发行加密货币的计划，并且瑞士联邦委员会通过了关于e-Franc报告的提议。一旦议会下院获得批准，该国财政部将进行进一步研究。但瑞士央行行长Andrea Maechler表示，政府发行加密货币的风险比私人发行的风险更大，因此要谨慎对待。今年早些时候，委内瑞拉发布了由该国石油储备支持的数字货币petro。[2018/5/20]

关键的法律问题是，NFT是否是SEC所定义的证券。

美国证券交易委员会通常采用Howey测试（豪威测试）判断一项发行物是否属于证券：

什么是豪威测试？

注意：在美国，想要发行Security Token的公司需要接受SEC的监管。不遵守这些法规的区块链项目面临着被罚款或关闭的风险。因此，了解你想要研究或者投资的Token是目标用途的Token还是Security Token很重要。

一般来说，根据Howey测试，如果一个Token不能被定性为SecurityToken，那么它就是一个Utility Token；

哈萨克斯坦总统呼吁国际社会共同努力，制定关于加密货币的共同规则:哈萨克斯坦总统努尔苏丹·纳扎尔巴耶夫(Nursultan Nazarbayev)日前敦促国际社会共同努力，起草关于使用加密货币的共同规则。据TengriNews报道，5月17日，纳扎尔巴耶夫在“2018年全球挑战峰会”上表示：“我们有必要开始就加密货币制定共同规则。当前，大多数国家都在就加密货币适应当前金融体系结构的可能性进行及积极地探索。于此同时，我们也看到，各国在这一问题上采取的监管行动各不相同，容易造成混乱及效率低下。”[2018/5/19]

豪威测试（Howey test）指的一种判断特定交易是否构成证券发行的标准。这个测试主要源于美国最高院1946年的一个判决，这次判决中使用了一个特定的标准，用于判断特定交易是否构成证券发行。如果此交易被认定为证券，则需要遵守美国1933年证券法和1934年证券交易法的规定。目前市面上很多的ICO，都有可能被认定为证券发行，从而接受相关监管。

豪威测试的标准：

①确有金钱/资本投入（The Investment of Money）

②投资于共同事业（Common Enterprise）

③投资人有收益预期、期待获取利润（Expectation of Profit）

④不直接参与经营，仅仅凭借发起人或第三方的努力。（Effort of Others）

为了确定一个Token是Security Token还是实用Token的可能性，可以使用Crypto Rating Council Website(加密货币评级委员会)网站给出的分数,分数越高，Token就越可能是Security Token；

在这个框架下，如果某项资产涉及投资者投入资金资助一家公司，意图从该组织领导层的努力中获利，那么这项资产通常属于SEC的管辖范围。

前情提要

 注意，2022年6月，美国纽约检察官办公室的新闻稿就已经提到过称，在OpenSea的前高管Nate Chastain被捕之后，检察官指控其与NFT有内幕交易、欺诈和这些问题存在。

官方（检察官）称OpenSea前高管的行为为“内幕交易”，这个词其实是专门给二级市场股票或其他证券交易的短语。

从表述来看，这到底是内幕交易，还是官方试图把NFT的含义认定为证券？这个案例比较重要，因为这些词语的性质和标签，如果确定了NFT是证券，可能会对数字资产的未来产生很大的影响。

Guidehouse的合伙人（全球立法和监管风险）负责人Alma Angotti认为，从法律意义上来说，NFT很可能成为股票和证券的保护伞。“比如说，NFT很可能在通过Howey测试后，其实本质还是证券的一种。如果你购买一块NFT并希望价格上涨，这样你就可以从中赚钱，这与证券没有太大区别。

Angotti此前曾担任美国证券交易委员会，美国财政部金融犯罪执法网络和金融业监管局的执法官员，现在主要负责Guidehouse的加密货币，数字资产和金融科技这块的业务。

“盗用公司的机密信息是欺诈，一旦你通过货币系统转移欺诈的收益，那就是，”Angotti说。纽约检察官达米安·威廉姆斯（Damian Williams）在新闻稿中回应了这一点：NFT可能是创新，但这种类型的犯罪计划不是。

Nathaniel Chastain背叛了OpenSea，利用其机密的商业信息为自己赚钱。检察官对Nathaniel Chastain指控表明，美国官方还是致力于消除内幕交易，无论是发生在股票市场还是区块链上。

根据司法部的起诉书，Nathaniel Chastain在2021年夏天购买了大约45个NFT之前，使用了OpenSea关于其市场上将展示哪些NFT的内部信息。起诉书称，通常可以以两到五倍于其购买价格的价格来出售这些NFT。

Chastain被指控犯有一项电汇欺诈罪和一项罪，总共可能判处最高40年徒刑。

这个案子和指控会改变NFT的未来？

专家Angotti说，尽管OpenSea在指控首次曝光后解雇了Chastain，但Angotti指出，该公司的致命缺陷在于没有采取适当的控制措施来降低这种风险，平台需要考虑，风险到底在哪？因为不能在平台上存在欺诈行为，更不希望犯罪分子通过平台。即使Chastain被无罪释放，NFT没有被定义为证券，但是官方仍会会关注这个行业。美国司法部显然将加密和NFT作为执法重点;他们有一个完整的特别工作组。

要持续对SEC和Yuga Labs进行观察。

[参考文献]

1.https://www.bloomberg.com/news/articles/2022-10-11/bored-ape-creator-yuga-labs-faces-sec-probe-over-unregistered-offerings?srnd=cryptocurrencies-v2

2.阿法兔的小报童-06月

3.SEC Probing Bored Ape Creator Yuga Labs Over Unregistered Offerings: Report (coindesk.com)

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