新型元宇宙游戏：营销、非吸、开创历史？

元宇宙发展迅猛态势不减，技术不断更新迭代，其作为一个全新的社会形态，复杂性和多维性前所未有，其中所涉及的合规问题更是层出不穷。上个月国内某厂的“元宇宙+白酒+区块链”游戏再次收到了创业板公司管理部的问询函，吸引了诸多读者的眼球，因为该公司此前便被创业板公司管理部发过关注函，要求其说明是否存在屡次故意蹭元宇宙热点、博取市场关注等问题。

在大家将此作为饭后谈资津津乐道时，飒姐团队经过研究发现其中包含合规“门道”。本文元宇宙游戏合规的关键共分为两个部分加以讨论：二是元宇宙游戏是否可能涉嫌非法吸收公众存款；二是防范虚增业务流水、营业收入合规风险。

一、元宇宙游戏是否可能涉嫌非法吸收公众存款

我国刑法第176条规定有非法吸收公众存款罪，其行为方式不仅包括非法吸收公众存款，而且包括变相吸收公众存款，即并不一定要求必须承诺的是在一定期限内还本付息，只要是承诺履行的义务与吸收公众存款相同，就可以实质认为进行还本付息的活动，行为人承诺的还本付息或者给付回报的对象即可以是货币，也可以是实物、股权等。

工信部副部长张云明：加速人工智能、区块链等新型基础创新突破:5月18日消息，在17日的2022年世界电信和信息社会日大会上，工信部副部长张云明表示，要打好关键核心技术攻坚战，解决一批“卡脖子”技术难题，尽快实现高水平的科技自立自强。突破核心技术要加大光通信、毫米波、5G增强、量子通信等基础技术研发力度，加速人工智能、区块链、数字孪生、虚拟现实等新型基础创新突破。[2022/5/18 3:23:56]

对于类似于“酿酒”的“元宇宙游戏+实物”的玩法，飒姐团队认为并不能够认定为非法吸收公众存款。虽然从外观上看，该类游戏公司向不特定用户吸收资金的行为确实并未取得金融主管部门的批准，为了提升游戏的知名度，也是势必会对游戏的玩法、实物兑换方式等向社会公众进行宣传，也可能会承诺用户会获得低于市场价的成品获有收益，主观上也具有相应的故意，似乎该当了全部的构成要件，可以认定为非法吸收公众存款罪。

香港金管局总裁：探索数字港元旨在应对新型货币的潜在挑战:金色财经报道，香港金管局总裁余伟文撰文《数字港元的四条必答题》解释研究数字港元的用意。余伟文表示，零售央行数字货币（rCBDC）和现有电子支付方式在法律层面上有技术分别。各国推进央行数字货币的原因不尽相同，中国内地推行CBDC则旨在提升央行支付系统的效率，并作为大型科技公司所营运的零售支付系统的后备。

“香港金管局研究数字港元的目标旨在探索如何为数字经济注入更多创新的动力，并为应对‘稳定币’等新型货币可能带来的挑战作出部署。” 余伟文说，数字港元要能够互补现有零售电子支付的不足，或者比现有的电子支付方式更为方便，才能吸引市民使用，在百花齐放的零售支付生态中占一席位。（澎湃）[2022/5/1 2:42:55]

但是，需要注意的是，此种行为在民法上大概率可以被评价为合法的行为。透过元宇宙游戏可以发现，在游戏用户选择进行提货的时候，用户与游戏平台合作的实体企业之间形成了相应的债权债务关系，用户支付相应货物价款，相应的可以从实体企业处获得相应的“白酒”等实物。这种新的模式或许可以促进实体行业发展，通过实体+虚拟整合的销售方式和方案，在确保产品质量、安全、合规的情况下，形成新型销售模块。

律师观点：经济下行容易导致涉虚拟货币等新型金融犯罪案件增发:3月11日消息，今年全国两会期间，金融系统代表委员聚焦商业银行法、保险法、信托法、金融稳定法、金融消费者权益保护法、普惠金融法等领域，呼应时代与行业发展新变化，回应金融消费者“急难愁盼”问题，统筹兼顾金融发展、金融稳定与金融安全，为加强金融法治建设贡献智慧。上海定达律师事务所执行主任肖波律师表示，法律存在滞后性，及时修订和推进金融立法，才能为新形势下的金融稳定保驾护航。一方面，经济下行容易导致金融犯罪案件增发，比如涉虚拟货币等新型金融犯罪。加快推进相关金融法律法规的修订和完善，才能打击不断“创新”变化的金融犯罪。另一方面，若法律缺位，金融创新会落入灰色地带、无法被及时纳入监管，野蛮生长可能带来不可预估的后果，甚至可能形成系统性金融风险。（上海证券报）[2022/3/11 13:50:31]

罗克辛有言：当在任何一个法律领域中得到许可的一种举止行为，仍然要受刑事惩罚时，那将会是一种令人难以忍受的价值矛盾，并且也将违背刑法作为社会政策的最后手段这种辅助性。陈兴良教授也提出，根据法秩序统一性原理，必然要承认合法化事由的统一性，即在某个部门法中合法化的事由，也可以成为在另一个部门法中合法化的事由。所以，民法和行政法中规定的合法行为，在刑法中不可能构成犯罪。

石家庄推动区块链等创新型企业做大做强:近日，石家庄市出台《关于应对新冠肺炎疫情影响加快服务业发展的工作方案》。工作方案提及，培育壮大市场主体，加大对生产性服务业支持力度，推动大数据、人工智能、区块链、网上医疗、在线教育娱乐等创新型企业做大做强。（河北日报）[2020/4/8]

不过，这并不意味着此类的元宇宙游戏就完全不存在构成非法吸收公众存款罪的可能性。根据《办理集资案件解释》第2条与第3条的规定，不具有销售商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的，以商品回购、寄存代售等方式非法吸收资金，符合非法吸收公众存款行为特征的，应当以非法吸收公众存款罪定罪处罚。

所以，此类的游戏公司如果采取商品回购、寄存代售等方式提供实体商品的，还是可能存在构成非法吸收公众存款罪的风险。并且，如果游戏公司吸收的公众存款并没有用于正当的生产、经营活动，而是用于了货币、资本的经营（如发放贷款）的时候，也有可能会被认定为成立罪。

二、防范虚增流水、营业收入的合规风险

本次最新的创业板公司管理部的问询函中，特别要求公司说明是否存在通过其他公司、组织刷单等虚增游戏业务流水、营业收入情况，为了谨防出现百口莫辩，难以自证清白的情况出现，飒姐团队建议事先建立合规举措以防范风险，君子以思患而豫防之，临渴掘井绝非明智之举。

飒姐团队注意到，会计师对此类问题的核查包括但不限于与游戏业务收入有关的内部控制设计以及关键执行的有效性、信息系统数据的真实性、准确性和完整性、与收入相关的支持性文件、公司网络中心编写的数据提取脚本。这也就意味着：

第一，对内部的控制设计定期核验。公司在经营游戏业务的过程中，需要定期对内部控制设计进行核验，确保关键控制执行的有效性，最好可以形成相应的记录台账。即使出现问题，公司也可以据此主张并不存在过失以获得处罚的减轻或者免除。

第二，完善并严格执行公司的财务制度。对公司与各游戏运营商签订的合作协议、对账结算单、银行收款凭证加留存审核，日常经营中认真核查自营业务各支付渠道收款记录、银行收款凭证。

第三，事先对公司游戏的业务数据和财务数据进行核查，谨防员工个人违法行为牵连无辜单位。相应的核查过程也并不复杂，只需要验证了数据的完整性后，检查运营平台以及数据库统计的用户注册信息以及用户的充值数据是否真实准确，并对公司游戏的用户数量、充值流水、登录、消费等行为数据进行大数据核查。

以上便是今天的分享，感恩读者！文中观点仅代表一家之言，不作为法律建议。欢迎读者在公众号留言讨论，飒姐团队将持续不断地对元宇宙合规问题进行深入研究，为读者提供专业的法律支持。

参考文献：

张明楷著：《刑法学（第六版）》，法律出版社2021年第6版。

陈兴良：《民法对刑法的影响与刑法对民法的回应》，载《法商研究》2021年第2期。

《关于对XXX互动网络股份有限公司的年报问询函创业板年报问询函》。

《XXX互动网络股份有限公司关于对深圳证券交易所问询函回复的公告》。

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