法规视角再探比特币：它是证券吗？

日前，前美国商品期货交易委员会主席、加密专家GaryGensler确认当选美国证券交易委员会主席。GaryGensler曾在MIT商学院任职并教授区块链与货币课程，曾多次公开发言认为比特币和以太坊都有明显的证券特征，因此他的当任被认为是美国政府将加密货币纳入全面规范监管的征兆。

比特币交易在美国已经较为常见，证券市场中已经出现了比特币期货、比特币期权等产品。与此同时，SEC不断起诉他认为违规的其他加密货币，如Ripple、Telegram等，对加密货币监管表现出非常坚决的态度。在GaryGensler当任SEC主席后，可能会进一步加强监管力度，将比特币和以太坊等主流加密货币纳入监管框架。

在加密货币市场中，比特币和以太坊等普遍被认为是一种“虚拟商品”而非证券产品，SEC能否将其纳入证券法的监管中，需要进行证券属性的认定。本文将以比特币为例，通过豪威测试对它的证券属性进行分析，探究监管可行性。

俄罗斯国家杜马官员：俄罗斯和其他国家将出台更多加密法规:俄罗斯国家杜马金融市场委员会主席Anatoly Aksakov表示，俄罗斯(加密)税收和加密资产声明已经生效，对未来加密资产持有的控制水平只会越来越高。在不久的将来，可能在2021年，(加密货币)将在几乎每个国家受到严格的监管。此外，Aksakov表示，“任何使用比特币进行交易的尝试都将被财政部官员和税务当局视为逃税。我认为很快就会通过立法，要求比特币所有者向税务当局报告他们所有的交易。”（CryptoNews）[2021/1/6 16:34:45]

一、比特币的基础关系

在比特币的外部关系中，存在发起人、矿工、二级市场投资者三类主体。当发起人开发出区块链信息系统后，矿工投入电力、计算机设备增强自身算力，在一定概率下获得区块链系统创造出的支付型代币，如比特币。随后可以将该代币在二级市场上转售给其他投资者。而比特币的内部关系中只有矿工一类主体，矿工作为区块链上的节点，可以对区块链上的信息进行验证、传递与储存等系统运营行为，并在一定条件下对区块链上的信息实施“分叉”，创造出新的代币。而二级市场投资者不享有内部关系中的任何权益，仅能通过二级市场的再次转售获取收益，或将代币作为商品服务的支付工具使用。发起者在完成区块链系统的开发后便退出该系统，无法对后续发币行为和持币人施加任何干预。

动态 | 巴拉圭调查国内加密行业，明年将推出加密法规:金色财经报道，上周，巴拉圭反(AML)负责人、防止金钱和财产部长(SEPRELAD)宣布了一项全国性的加密调查。巴拉圭的每一个虚拟资产服务提供商(VASPs)都被要求首次向政府开放他们的账簿，这份自我报告的信息应该在12月20日提交。SEPRELAD官员表示，在6月金融行动工作组（FATF）关于VASP的指导的推动下，大规模审计将帮助巴拉圭政府了解其国内加密货币行业，并将为该国首个特定于加密的法规铺平道路，该法规将于2020年上半年推出。据此前11月报道，巴拉圭计划进行重大加密货币立法改革。[2019/12/25]

二、豪威测试分析

根据豪威测试，当资金投资到一项共同事业时，如果仅从他人的努力中获得合理的利润预期，则存在“投资合同”，即证券。特定的加密货币在出售时是否满足豪威测试取决于个案事实和情况，下面将对比特币逐一进行分析。

分析 | 积极的加密法规可以重振印度经济，为该国创造数十亿美元额外收入:分析文章指出，印度央行2018年第一季度生效的加密禁令使该国的加密行业陷入瘫痪状态。积极的加密法规可以重振陷入困境的印度经济，如果印度加密合法化，据对该国加密公司，交易所和个人产生的直接收入的粗略估计，加密技术可以带来价值数十亿美元的额外收入。仅有的仍在运行的加密交易所之一WazirX的首席执行官Nischal Shetty近日从经济学角度列举了实施积极的加密监管措施的好处，除了向印度初创企业提供新的风险资本投资，加密技术的发展还可以促进就业，为印度3亿没有银行账户的人提供银行服务，ICO更可以成为印度初创企业的一种新的全球融资机制。他表示，“我们是一个以科技为中心的国家，科技带来了大量的外汇，也是印度最大的就业创造者之一。加密技术是下一个技术前沿，如果印度禁止加密资产流通，印度将无法产生任何相关人才，不仅就业机会减少同时也将失去外国资本的投资。”（Ambcrypto）[2019/9/9]

金钱投资

动态 | 欧盟财长9月将讨论是否收紧数字资产法规:据彭博社报道，根据9月7日将在维也纳举行的会议说明草稿，来自欧盟28个成员国的财政部长将讨论数字资产的日益流行带来的一系列挑战，以及是否应该收紧法规。加密货币交易商和发行人即将接受欧洲政客的新一轮审查。目前担任欧盟轮值主席国的奥地利政府没有立即向彭博社作出回应。[2018/8/30]

该要件要求购买者通过现金作为对价形式，向项目发起人提供资金。对此，SEC在多次调查报告中均主张现金并非豪威测试下的唯一对价形式，加密货币可以通过有偿购买或其他方式获得的，无论是以真实货币、另一加密货币还是其他形式的对价形式。通过所谓“奖励计划”分配而来的加密货币尽管缺乏货币对价，并不意味着不能满足金钱投资要求。

如SEC在DAO调查报告中解释，“在确定一项投资合同是否存在时，‘金钱’的投资不必采取现金形式”并且“尽管Howey提及‘金钱投资’，但很清楚，现金不是能形成投资合同的唯一出资形式或投资形式”。

韩国企业在海外推出ICO产品，绕过韩国ICO法规:越来越多韩国大公司欲建立加密货币子公司，并由于禁止性法规而选择在国外推出ICO产品。他们正在日本、瑞士、新加坡和直布罗陀等国寻找机会。[2018/4/14]

因此就比特币而言，矿工购买并发生损耗的挖矿机和消耗的电力，均可视为矿工支付的对价。

投资于共同事业

该要件要求存在横向共性、广义纵向共性以及狭义纵向共性三种情形。首先，“横向共性”要求资金汇集，而比特币的矿工投入的挖矿设备与电力资源是分散的，因此不符合横向共性。

其次，“广义纵向共性”要求投资者能否获得收益取决于项目发起人的努力。尽管比特币的发起人在完成区块链系统的开发后便退出后续的代币发行与交易，但整个流通过程仍是在发起人制定的代码协议下进行的，矿工和二级市场投资者的收益一直受到代码协议的影响，可见比特币具有较为明显的广义纵向共性。

再次，“狭义纵向共性”要求投资者的收益、他人的努力均与最终的经营成果相结合。以二级市场投资者的视角来看，矿工的挖矿行为可以视为他人的努力，因为矿工的挖矿行为影响着二级市场的投资行为。这样一来，比特币似乎也可以符合狭义纵向共性。

投资人有收益预期

一般来说，投资者可能期望通过参与分配或者其他实现资产增值的方式来获取收益，例如在二级市场上以增值的价格出售产品。当发起人、组织人或其他关联第三方提供了影响事业成功的重要管理努力，并投资者合理地期望从这些努力中获得收益时，这一要件便得以满足。

就比特币而言，若持币人具有分享投资利润或从代币资产增值中获得收益的权利，或者比特币可转让或通过二级市场进行交易或预期将来可以转让或交易，同时比特币的发行价格和可交易商品或服务的市场价格相关性不大，一般交易数量与普通消费者在使用或消费时会购买的商品或服务数量相关性不大时，持币人更可能对收益存在合理预期。

具体而言，对矿工而言，对通过二级市场转售产生收益预期；对二级市场投资者而言，考虑到比特币的价格极不稳定，少有投资者将其作为纯粹的支付手段，大部分投资者选择基于比特币的市场价格波动而产生收益预期。

收益仅来自他人的努力

该要件要求项目发起方、组织方或者其他关联第三方进行了必要的管理努力，并且该努力将关键性地影响事业的成功，投资者仅需付出指定的费用及成本，并不实际参与项目的运营和管理。比特币的利润主要源于二级市场的交易价格波动，而非发起人或第三人的努力，而影响比特币价格的因素主要包括矿工的挖矿行为、宏观经济、法定货币价格、监管政策等，其中除了挖矿行为，其他均属于外部市场力量影响了基础资产的供求而产生的价格增值，不属于豪威测试下的“收益”。

因此，从二级市场投资者出发，如果把矿工视为他人，比特币就可以符合这一要件。

三、结语

从上述分析中可见，比特币是否具有证券属性仍然存在一定的不确定性，原因在于“共同事业”这一要件认定的复杂性，导致“收益仅来自他人的努力”同样不能确定。本质源于比特币的投资者主体身份复杂，矿工虽然可以被定义为广义上的投资者，但并不需要依赖他人努力，但二级市场投资者的收益却要倚仗矿工的挖矿行为，这一问题为“他人”的界定带来困难。

在实践中，SEC曾明确表示，以比特币和以太币为代表的加密货币不属于证券，但司法上法院对此采取回避态度，如在Shavers案中，法院仅对涉案另一加密货币进行证券属性的分析，而未对比特币作出回应。不知这样的局面是否会因为GaryGensler的上任出现转变，他是否会采取行动将比特币等代币纳入监管体系，让我们静观其变。

References

柯达.区块链数字货币的证券法律属性研究——兼论我国《证券法》证券定义的完善.金融监管研究,2020(06):21-40.

?SEC,Frameworkfor“InvestmentContract”AnalysisofDigitalAssets.https://www.sec.gov/corpfin/framework-investment-contract-analysis-digital-assets#_edn9.

标签：比特币加密货币区块链SEC比特币行情走势图最新消息加密货币和数字货币的区别和联系区块链通俗易懂的例子有哪些SECO

SHIB最新价格热门资讯