虚拟货币交易被定为非法集资，从业者需要关注哪几个问题？

原文作者：徐赐豪

原文来源：财联社|区块链日报

近日，最高人民法院发布《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》，自2022年3月1日起施行。

最新司法解释是关于刑法第一百七十六条非法吸收公众存款罪及第一百九十二条集资罪的细化和解释，其中第二条第款明确规定了虚拟币交易为非法吸收公众存款罪。

“监管靴子的落地并不意外。”融孚律师事务所律师潘婷向《区块链日报》记者表示，其实自从《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》发布后，有关虚拟币相关交易的司法解释就已经在预料之中。

中证报：严禁虚拟货币交易炒作 央行约谈部分银行和支付机构:中国证券报今日刊文表示，严禁虚拟货币交易炒作 央行约谈部分银行和支付机构。文章认为，防止虚拟货币炒作，要及时切断交易资金支付链路。要警惕“炒币”危害。监管部门和专家强调，比特币与金融产品有本质区别。比特币交易归根到底就是炒作。[2021/6/22 23:55:19]

新司法解释施行后，哪些行为可为哪些不可为，以及施行过程中的难点等问题，《区块链日报》记者采访了多位专业律师。

IEO、IGO各种行为都是违法的

潘婷律师表示，此次司法解释的规定首当其冲的是ICO。此类行为是《最新司法解释》重点关注对象，包括ICO的各种变身形式，IEO也好、IGO也罢，不管名称怎么变，本质都是非法吸收公众存款的行为。

山东厅重点打击以“虚拟货币”等为幌子的非法集资犯罪:山东省政府新闻办召开新闻发布会，发布会上提到，山东省经济领域违法犯罪还处于多发态势。一是实施“庞氏局”的P2P平台、打着“养老服务”“虚拟货币”“区块链”“外汇投资”等幌子实施的非法集资犯罪和打着“消费返利”“电子商务”“虚拟货币”“区块链”“炒外汇”“爱心慈善”“军民融合”“一带一路”等幌子实施的犯罪蔓延迅速，具有极强的迷惑性和利诱性，社会危害严重。这些严重扰乱市场秩序的非法经营犯罪活动等都是与广大人民群众切身利益密切相关的经济犯罪，都是机关打击的重点。（新浪财经）[2020/5/12]

潘婷进一步解释称，《最新司法解释》实施前，ico的立案一直是个难题。如果项目方是用法币募资的，那么在机关立案通常是相对简单的。但是，如果项目方是用虚拟币募资的，如ETH、USDT等，那么立案堪比取经，非要过个九九八十一难。但是《最新司法解释》实施后，相信立案难情况将逐渐改变。

声音 | 李礼辉：虚拟货币注定不能成为一种大众化支付工具:据新华网报道，中国互联网金融协会区块链研究工作组组长、中国银行原行长李礼辉在接受《白话金融》栏目采访时表示，以比特币为代表的虚拟货币存在投机性太重的问题，所以注定不可能成为一种大众化或者能够进入公共社会生活的支付工具，或者一种所谓的这种货币形态。因为虚拟货币包括比特币在内存在的这样一些问题，所以在全球范围内包括中国出现一些关于虚拟货币炒作行为和投机行为，在这方面认为加强监管是非常必要的。任何一个新技术的应用和发展，在其发展过程中，本身的安全性是需要得到关注的。另外，任何一个新的概念都有可能会被炒作，需要我们特别关注，这才能维护新技术健康、可持续的发展。[2020/1/18]

潘婷律师指出，Gamefi的项目方不要抱有侥幸心理，虽然链游的形式很新颖，但是iGO的本质仍然是非法吸收公众存款。

金色财经现场报道丨央行参事盛松成：区块链是一门技术，比特币是虚拟货币，它只是区块链的一种应用:金色财经记者现场报道，今日，在博鳌亚洲论坛“再谈区块链场”中，央行参事盛松成表示：“数字货币、法定数字货币、区块链这些概念大家都听到，但是经常的会混淆在一起。我觉得区块链是一门技术，比特币是虚拟货币，它只是区块链的一种应用。如果区块链与虚拟货币相结合，区块链主要放在虚拟货币方面，我觉得区块链是不会有前途的。因为虚拟货币本质上不是货币，只不过我们用了比特币的名字，大家都以为是货币。”[2018/4/10]

“接着就是理财。如锁仓理财、质押理财、Lunchpad等，基本都在最新司法解释的管辖范围内。”潘婷表示。

“非法集资新司法解释将实施，以网络借贷、投资入股、虚拟币交易等方式非法吸收资金将作为非法吸收公众存款罪定罪的认定条件，是补齐监管和法律短板，打击相关违法犯罪行为的新要求，也是对司法新实践和犯罪新形式的新总结。”中闻律师事务所合伙人李亚接受《区块链日报》采访时说。

李亚律师表示，涉及到了虚拟币交易的行为，无论是场外的OTC交易、币币交易、DeFi、Gamefi以及空投行为等，不能仅从商业模式上来判断一种行为的法律性质，需要揭开面纱去看这种事物的本质。

李亚进一步解释称，只要是符合非法吸收公众存款罪的四个特征要件，即非法性、公开性、利诱性、社会性等，且不符合企业合规改革试点适用条件的，都可能会涉及到非法吸收公众存款罪。

安全？

值得注意的是，对于此前的发币项目方，最新的司法解释是否有追溯力也是币圈关注的一个焦点。

“如果说是原来的项目持续到现在，那这种违法或者说犯罪行为属于持续性的状态，那肯定适用于现在新的司法解释。”李亚表示。

李亚解释称，我国刑法溯及力是“从旧兼从轻”原则，即“有利于被告人”的准则。同样，对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理；但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。

NFT平台会受影响吗？

2021年被称为NFT元年，国内的很多互联网公司推出自己的数字藏品平台，那么NFT平台会受到《最新司法解释》影响吗？

潘婷律师表示，常规的NFT平台及交易并不在《最新司法解释》与《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》规制范围内。

潘婷指出“常规”的NFT平台及交易，如果项目方或平台有利用发行大量NFT对不特定对象进行募资或者价格操纵等扰乱金融市场的行为，依然涉及刑事犯罪。

不过，潘婷也表示，像阿里的鲸探、腾讯的幻核等数字藏品平台没有二级市场交易，用的也是私链，买卖都用人民币，它们的法律风险很小。

定罪的难点

对于虚拟货币交易定性为非法吸收资金行为的难点。李亚律师认为主要有这三个方面：

一是，虚拟货币交易犯罪往往和技术创新、金融创新密切相关，在界定罪与非罪时，需要对犯罪手段进行精准的法律认定。

其次，虚拟货币交易犯罪会涉及到区块链等相关技术问题，需要办案人员对相关专业知识有一定了解。

还有就是虚拟货币交易犯罪多是利用网络、区块链等技术工具，且涉及人员众多，为办案人员取证和固定证据造成了很多困难。

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