一文探讨以太坊转向POS后是否会被认定为证券？

原文编译：GaryMa

随着以太坊合并日期的逐渐明确逼近，转为PoS机制的ETH是否可定性为证券又再次成为话题中心。

近期，华盛顿特区乔治城大学法律中心的法学教授AdamLevitin表示，运行PoS机制的区块链网络系统都可以归为证券，理由如下：

“证券”包括“投资合同”。“投资合同”由美国联邦最高法院在Howey案中定义为K，用于对联合投资企业的投资，利润预期“完全来自于第三方的努力”。

Howey说的是"钱"的投资，但这一直被解释为只是指有价值的投资。质押很容易满足这一要素。

数据：以太坊Layer 2总锁仓量为98亿美元，7日跌幅0.5%:金色财经报道，据L2BEAT数据显示，以太坊Layer 2总锁仓量为98亿美元，7日跌幅0.5%。锁仓量前五分别为： Arbitrum One（58.7亿美元，7 日跌幅0.5%）； OP Mainnet（22.4亿美元，7日跌幅3.24%）； zkSync Era（7.1亿美元，7日涨幅14.61%）； dYdX（3.42亿美元，7日跌幅2.57%）；Immutable X（9974万美元，7日跌幅1.46%）。[2023/7/3 22:13:43]

联合投资企业的要素也很容易用质押来满足：整个验证系统需要多方参与。这就是集资。

数据：Longling Capital相关地址2小时前将9300枚ETH存入币安:5月19日消息，Web3知识图谱协议0xScope发推文称，Longling Capital相关（0x930D开头）地址在2小时前将9300枚ETH (1674万美元) 存入币安。

该地址持有ETH的成本约为1450美元，目前仍在Compound中持有16000枚ETH(约合2890万美元)，并借入620万枚USDC。[2023/5/19 15:13:23]

对利润的预期也非常明确，质押者获得质押奖励。

多个蓝筹NFT系列地板价出现普跌行情:4月17日消息，据NFTGo行情显示，多个蓝筹NFT系列地板价出现普跌行情：CoolCatsNFT系列地板价今日一度跌破1ETH，现报价1.03ETH，30日跌幅27.97%；DoodlesNFT系列地板价跌至2.629ETH，30日跌幅27.83%；CLONEX-XTAKASHIMURAKAMI系列NFT地板价跌至2.575ETH，30日跌幅25.5%。[2023/4/17 14:08:03]

这就引出了最后一个要素：预计利润将“完全来自”他人的努力。在Howey，美国最高法院说了几次“完全”。如果这是衡量标准，那么质押者就不符合测试，因为质押者也是参与者。

网易入股张艺谋参与的元宇宙公司:1月1日消息，近日，网易通过网易传媒科技(北京)有限公司参与了张艺谋持股并担任联合创始人的当红齐天的B++轮融资。

当红齐天的官网显示，公司致力于打造包括XR等技术在内的沉浸式体验，以“成为伟大的元宇宙文化科技公司”为愿景。当红齐天的身后除了张艺谋外，还有联想创投、芒果基金、英特尔、小米等巨头。

事实上，网易并不是第一家与张艺谋合作的互联网公司，此前张艺谋就曾与乐视影业有过合作。在乐视落寞后，张艺谋转战欢喜传媒，但仍持有乐视影业（北京）有限公司的股份。

值得一提的是，曾经以门户网站起家的网易，如今主要靠游戏业务养家。最新的财报显示，网易三季度营收游戏贡献近八成。由于对于游戏业务的过度依赖，网易此番入股张艺谋XR公司的背后，有猜测认为，或是为了其元宇宙业务的布局，试图找寻新的增长点。

但就目前元宇宙赛道的情况来看，国内外的玩家大多都没有取得太过亮眼的成绩，Meta、Roblox等公司还因此造成了巨额的亏损，因此网易想要实现自己的元宇宙之梦，或许还有很长的路要走。[2023/1/1 22:19:03]

但下级法院基本上已经从Howey案中解读出"完全"的定义，至少对于像多级分销金字塔这种，参与者确实必须努力招募更多下线。

基本上，上诉法院将"完全"理解为更可能是"主要"或"着重"。美国联邦最高法院对此没有异议。它在1975年的一份意见书中讨论了这个问题，但没有表明立场。

考虑到任何一个单独的质押者相对于企业中的努力的总和所做的贡献可能是相当有限的，我怀疑"完全来自他人的努力"这一要素是符合的。

但是，这些都无法回答更棘手的问题：当你处理一个去中心化的系统时，谁是"发行者"。但这是更宽泛的问题的一部分，即如何将去中心化的系统纳入以人为本的法律体系。

而风投合伙人AdamCochran则认为合并后的ETH不属于证券，理由如下：

首先，Howey测试三要素：金钱投资、联合投资企业、从他人的努力中获得利润的期望。

对于“金钱投资”这一点，ETH符合也无碍，毕竟几乎所有风险资产、商品服务甚至比特币等，都满足这一点。争议较多的是后两点，不同法院有不同衡量标准，其中许多从未被美国最高法院采用。

对于“联合投资企业”这一点的界定，争议较多，而且思想流派也较为繁杂，如横向共同性、广泛的纵向共同性、严格的纵向共同性。其中横向共同性，法院寻找按比例分配利润的特征，或通过资金的汇集将投资者的资产捆绑在一起。具体应用在ETH2.0中，你质押的ETH是独立的，跟节点绑定的，与其他质押资金无关，也是根据自己节点的表现情况获得赏罚，也不影响其他节点，因此并不具备横向共同性。而纵向共同性更加强调投资者和发行者/推广者之间的关系，例如投资者和发行者/推广者在ETH上不一定是同赚同亏。不过第一个挑战是，以太坊网络作为一个去中心化开源项目，发行者和推广者是谁？更重要的是，最开始为以太坊编写代码的人，并不是当前运行网络的人。

对于“从他人的努力中获得利润的期望”这一点，有些案例显示其核心是"对从他人的创业或管理努力中获得利润的合理期望"；有些案例显示利润不能来自自己的努力或者服务；这是一个细微而重要的区别，对于质押来说，它再次严重依赖对联合投资企业的证明。这一块的重要问题是：你因为什么而受到奖励？质押时，为何能够得到奖励？其实终极论据有两方面，一是向用户出售区块空间而得到奖励；这种观点可以被视为联合投资企业，不过不是来自推动者或发行人，因为区块空间是与验证者合作形成的，而且验证者实际上出售的是验证这种行为。那么问题来了，验证者这种验证行为是否属于“自食其力”，其实在以前的案例中，SEC已经间接给出了答案，即验证者参与网络验证是一种实质性的努力，并因此获得奖励。

综上所述，对于Howey测试的三要素，目前ETH存在争议的是后两点，虽然“买币质押赚币”这个模式看起来很像证券，但是如果深入了解，质押验证的资金不与他人混合，奖赏独立，不符合第二点；而且验证者是通过自己的在线验证努力获得奖励，也不符合第三点。但是，即使如果SEC要将ETH认定为证券，那么其实也跟以太坊转换为PoS这个过渡无关。

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