什么样的NFT有被视为证券的政策风险？

本文来自Medium，原文作者：Grant?Griffith，由Odaily星球日报译者Katie辜编译。

随着?SEC?正调查YugaLabs旗下部分?NFT?以及ApeCoin是否违规，NFT是否属于证券的问题开始受关注。

投资NFT的最大风险之一是被黑客攻击和“归零”的风险。如果要提出另一个重大风险，那就是监管——今天的一些NFT可能被SEC视为未注册证券的风险。如果SEC发起调查，并确定各种NFT项目参与了未注册证券销售，这些项目的后果将很严重，并将在整个行业产生连锁反应。

本文希望项目方和投资者都能更清晰地认识到NFT的潜在政策风险。

SEC对证券的定义是什么？

华尔街分析师：比特币什么都不是，只是一股蒸汽:华尔街“全明星”分析师安迪·凯斯勒在1月31日《华尔街日报》观点版面发表文章《比特币泡沫背后》。

文章中他表示：比特币什么都不是，它只是一股蒸汽，一种想法的概念。使用比特币的交易非常少。它缺乏价值存储属性——任何一种一周下跌30%的东西都不能发挥这种作用。但彭博社(Bloomberg)的财富报道称:“比特币新手告诉我们，是什么促使他们以创纪录的价格买入。“很多负担不起的人可能因此受到严重伤害。Robinhood周五限制了一些加密货币的购买。

所以加密领域都将目光聚焦于二月中旬。我不知道纽约总检察长会发现什么。她可能会结束调查，继续自己的快乐生活，因为根本就没有犯罪，或者发现一个让伯尼·麦道夫看起来像从柠檬水摊上偷东西的局。我们知道当热空气耗尽时泡沫会发生什么。[2021/2/2 18:41:07]

SEC在1933年证券法对“证券”定义非常宽泛，包括股票、债券和其他形式的利润分成协议。它还包括“投资合同”，就我们的目的而言，这也算是获取NFT和其他数字资产的潜在方式。

现场 | 区块大陆创始人杨扬：Libra第一次向全世界展示了什么叫区块链:金色财经现场报道，2019年第一财经金融科技峰会12月1日在北京举行。区块大陆创始人兼首席科学家杨扬在“区块链与数字货币”高峰对话环节表示，Libra第一次向全世界展示了什么叫区块链，几大互联网巨头和独角兽公司的联盟非常少见。区别于以太坊、比特币的获客生态建设模式，Facebook是一家真正的互联网区块链公司，它拿手上28亿用户来换场景，这是从来没有人干过的事情。但它们为什么会有互信基础，因为大家的利益都被写在区块链上面。[2019/12/1]

NFT是否为证券最终要根据事实，需要分析每个项目的特征和特点。例如，一些NFT，像Beeple出售的许多NFT一样，与独立艺术家在街上出售的实物画没有什么不同。出售纯粹的艺术品，无论是数字形式还是实物形式，如果买卖双方的关系在出售后结束，都不属于证券。然而，当我们开始查看路线图和NFT项目时，事情开始变得不简单。随着NFT行业的发展，投资新项目的人的期望也在增长。这一演变令人兴奋，但也带来了风险。

分析 | 为什么加密货币不能取代股票:据btcmanager分析，加密货币不能取代股票主要有以下原因：加密货币是货币，不是股票；加密货币主要用作支付手段而不是价值存储；加密货币的年平均回报率是不合理的；区块链技术中没有红利或账面价值的概念。[2018/8/5]

如果一个项目未能向SEC注册该证券，是否会导致损失？也不一定。“在美国出售证券的所有人都必须在SEC注册其发行，或获得注册豁免。”该条例为发行人提供了各种“安全港”。符合上述任何一项安全港规定的发行人，均被视为未进行公开发行，因此无需在SEC注册。

个案研究——Moonbirds

除了YugaLabs旗下部分NFT已在接受SEC的调查外，有许多项目也正在接近“越界”，有可能被认为是未注册证券。让我们以Moonbirds为例。

Wilson, Sonsini, Goodrich & Rosati合伙人：试图确定什么是证券和什么是商品会导致市场分心:今天在“审查数字和ICO市场”听证会上，Wilson, Sonsini, Goodrich & Rosati合伙人Robert Rosemblum表示：“试图确定什么是证券和什么是商品会导致市场分心。我认为从长远来看，我们不应该担心证券和商品的区别。”[2018/3/15]

Moonbirds是一个头像NFT系列。它于2022年4月16日以2.5个?ETH起mint。在短短一周内，该项目的地板价达到了约40ETH的峰值，二级市场上出现了数亿美元的销售额。

Moonbirdsmint筹集到的5800万美元被确认为是PROOF公司的收入，并将被用作营运资金，使Moonbirds成为世界上最顶级的PFP收藏之一。创始人KevinRose承认mint是一笔融资，资金将用于创造一种产品，并为Moonbirds社区带来价值。例如，该团队已经为Moonbirds推出了一种名为“nesting”的股权机制。

投票上币被质疑 何一回复“不是什么都需要区块链+”:微拍创始人胡震生与何一就“数字货币交易所投票上币”话题展开讨论。胡震生认为“投票上币”交易所没有公开投票地址，同时也未公布投票算法，他表示“作为参与方认为平台有修改数据的驱动力和可能性”，认为这“就不是一个优秀的区块链项目”。何一回复称币安的投票项目都会经过审核，且投票数据每次都会清洗；交易所本来就是中心化平台，每个组织有自己的规则，而她一直的观点是“不是什么都需要‘区块链+’”。[2018/2/28]

Howey?测试总结了美国目前用于确定某物是否为证券的法律标准。根据?Howey?测试，如果该事物满足以下所有标准，则它是一种证券。严格按照Howey测试定义来看时，Moonbirds似乎确实符合证券的定义。

这是金钱的投资——是的。Moonbirds?mint筹集了近6000万美元。

在一个普通的企业——可能是。成千上万的投资者参与了mint，该项目的成功取决于创始人的行动。

带着对利润的期望，并主要来自他人的努力——在听了KevinRose对项目的设想和结构之后很难否定。他明确表示，从mint筹集的资金将用于创造一种产品，并为Moonbirds社区提供价值。项目的未来方向显然掌握在创始人手中，投资者也得到了回报的承诺。这样的关系很危险，离满足证券要求只有一步之遥。

以上是对Moonbirds的粗略分析，该项目的NFT在现行法律下是否为未注册证券还得由SEC判定。然而，当监管角度评估风险，它确实会引发各种危险信号。

对于希望降低监管风险的未来创始人来说，上述因素需要牢记。例如，如果一个项目有一个免费的mint，那么就没有资金投资。如果同一个项目没有提供未来路线图或承诺，那么就不太清楚是否期望从其他人的努力中获得利润。我们已经看到了各种各样的项目，比如?goblintown.wtf?遵循类似的模式——免费mint，没有路线图，没有Discord，没有效用。

如果NFT被认为是证券，对NFT收藏者意味着什么？

如果一个项目的NFT被认为是未注册的证券，并且在其他方面不符合注册豁免，那么后果很严重。

SEC可以采取执法行动，每个购买NFT的投资者都可能对未经注册的证券销售提起诉讼。最初出售NFT的创始人将承担责任，一旦有任何资金损失，他们将让投资者承担全部责任。

这也将产生更广泛的影响。例如，像?OpenSea?这样的NFT市场如果允许进行任何被视为证券的NFT交易，就会面临被联邦法律视为“交易所”的风险。如果发生这种情况，OpenSea将被迫在SEC注册为国家证券交易所。2018年，SEC发布了一份声明，强调了ICO背景下的交易平台风险。因此，如果Moonbirds或任何其他在OpenSea上线的项目被宣布为证券，它们极有可能立即被摘牌。

关于提供未注册证券的公司可被处以何种处罚的真实例子，可参考2019年的?Block.one?和2022年的?BlockFi。

未来的监管框架不确定

尽管本文重点评判依据是Howey测试，但SEC最终评判Moonbirds或其他NFT项目的方式可能完全不同。

为了更加明确，去年提议设立一个法律“安全港”，让加密货币项目用三年时间创建一个去中心化区块链网络，然后再评估其是否符合证券法或代币是否符合联邦“证券”的定义。这个安全港将为那些在不确定的法律领域中航行的项目提供一些喘息的空间，并有望在这一过程中鼓励创新。尽管该提案不直接适用于当今大多数NFT项目，但它确实表明，管理数字资产的监管框架正在迅速演变。然而，未来的变化是否比我们今天的变化更具适应性，还有待观察。

在SEC就目前的项目提供具体审核标准之前，我们只能猜测哪些NFT可能被视为证券。有些类型，如出售碎片化NFT，目前已经在SEC的关注范围内，存在一定程度的风险。

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