海外代投ICO项目投资人及代投方涉及的法律风险分析

金融、等违法犯罪活动。

ICO项目可简要概括为：发行方向投资者发行项目代币，众筹资金，推动项目升值，从而带动项目代币升值后，达到赚取代币增值后差价的目的。其流程如下图所示：

ICO自2017年在国内被叫停之后，“海外代投”成为主要募资形式。代投方一边从海外ICO项目中获取份额，一边寻找有意向参与ICO项目的投资者，并同时向项目方和投资者收取中介费。

对于国内投资人而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：

1，ICO项目的白皮书，几乎是投资人了解该项目的唯一信息来源。加之海外代投，还涉及到语言不通等问题，难以核实项目真实性，就会使代投方利用这种信息不对称，发行“空气币”割韭菜。

声音 | Conflux市场总监：国内的产业区块链与海外公链互为补充:在今日金色财经对话TOP Network的线上直播中，针对“何如看待区块链技术发展趋势？”的提问，Conflux市场总监齐放发言指出：产业区块链是国内的主要发展方向，而公链在海外地区有着独特的优势，这与国内的产业区块链是互为补充的，尤其在应用生态方面。举个例子，国内在2C存证方面如有突破，这个应用可以以更丰富的形态在全球范围落地。

现在技术依旧是公链的瓶颈，计算速度非常的慢、确认时间非常长、费用也非常高。目前普通民众对区块链技术还很陌生，理解停留直觉的印象：投机和炒币。另一方面，区块链的使用体验也亟待提高。而私钥管理，公钥地址，以及很多用户界面和传统互联网应用有很大的差距。[2020/2/12]

2，ICO的定义借用了IPO，一家公司的IPO会耗费大量的时间、金钱以及监管机构的审核风险，但ICO自2017年被叫停之后，至今处于监管空白领域。目前ICO代投逐层分销，层层加价的模式，使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得巨大回报，面对账目上的巨额资金，多少人能顶住诱惑？另外，投资人与代投一般是通过线上联系相识，即使项目上线后代币价格上涨，若代投人直接卷款跑路，投资人可能面临维权无望的结局。

声音 | 人民日报海外版：应用区块链等技术，将更有利于形成辟谣机制:9月11日，人民日报海外版刊登了题为《让科学跑赢谣言》的文章。文章表示，让科学跑赢谣言，需要加强谣言治理的技术手段。类、娱乐类、养生类。如今，网络谣言数量繁多、种类复杂、不易辨认、病式传播，它们在不同群组散发蔓延，往往比真相跑得更快，这也对谣言治理的精准识别、溯源、阻断等提出了更高要求。人工处理必不可少，但大数据、人工智能、区块链等技术的应用，将更有利于形成“广泛汇聚、科学解读、矩阵传播、源头阻断”的辟谣机制。辟谣“国家队”汇聚了最佳资源，在技术抗谣上也必须下足工夫、做好防护。[2019/9/11]

风险提示：

日本财政部将制定数字货币海外汇款规范:据日经消息，日本财政部将制定数字货币海外汇款规范。日本财政部认为数字货币将用于更多跨境、境内货物与服务的交易，因此该规范应容易理解。超过3000万日元价值的结算交易应向当局汇报。该规范会方便海外交易，同时也会打击。[2018/4/5]

委托投资海外ICO项目，若投资人因未实现其投资目的起诉至法院的，法院一般会援引《94公告》的规定，认为：因虚拟货币不由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，不具有与货币等同的法律地位，不能也不应作为货币在市场上流通使用，虚拟货币存在缺乏国家监管和扰乱国家金融秩序的可能，认定委托协议无效，对委托人要求退还比特币等数字货币的行为不予支持。

对代投方而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：

1、涉嫌组织、领导活动罪

该罪名规定在我国《刑法》第二百二十四条之一，行为包括“拉人头”、“缴纳入门费”两项行为。如我国已曝光的大量如“维卡币”等币，根据湘02刑终277号刑事判决，“以购买并持有虚拟货币可升值为名，诱惑参加者以购买激活码的方式激活账号获得加入资格，并按照一定的顺序组成层级，直接或间接以发展人员的数量作为计酬或返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，取财物，扰乱社会经济秩序，其行为均已构成组织、领导活动罪”，该行为模式即前文中提到的“逐层分销，层层加价使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得利润”。

2、涉嫌罪

该罪名规定在我国《刑法》第二百六十六条，是指以虚构事实、隐瞒真相的方法，取他人财物的行为。组织、领导活动罪强调的是取他人财物，但被害人可能存在投机心理，对于可能存在的财产损失有预见，未必因行为人的行为陷入主观错误认识。若代投ICO项目本身是虚假的，如项目白皮书内容造假，虚构项目成员，无原创技术性代码，应用无可行性等，或代币破发后，项目失效，投资人失联跑路等，则代投方涉嫌罪。

风险提示：

代投人不能因为自己或代投项目在海外，就抱有侥幸之心。根据我国《刑法》属地管辖和属人管辖的规定，犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。凡在中华人民共和国领域内犯罪的、中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，都适用本法。

因此，即使代投项目发生在海外，但是面向中国公民实施了不法行为的，仍可适用中国刑法对行为人予以制裁。

京03民终14106号、鄂0106民初2042号

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