谨防以盲盒形式经营数字藏品的法律风险

据飒姐团队近期对境内外数字藏品、NFT的观察，一股盲盒+数字藏品的经营模式和新玩法在悄悄崛起。一方面这种新颖的玩法确实能改善数字藏品用户体验，毕竟谁不喜欢当“欧皇”呢，但同样的，对于企业和数字藏品发售平台来说，该种模式也潜藏着不少法律风险，今天飒姐团队就来跟大家深入聊一聊这种模式。

炒作与操纵价格风险

据观察，一些国内平台发行的数字藏品产品存在炒作和随意定价问题，特别是已开放转售的数字藏品，某非知名IP数字藏品的发售价格为数十元，几小时后其在二级交易市场中就以数万元价格成交。与之相伴的是多个该平台VIP即时通讯软件群组中的一片喧嚣。所谓官方客服和二手交易的买卖双方很可能都是该平台背后操盘手，目的是操纵市场，使盲盒价格远远背离其价值，让最后入场者买单。其中的法律风险值得数字藏品盲盒经营者与消费者们警惕。

MetaMask：谨防钓鱼机器人，警惕资金被:5月3日消息，钱包服务和浏览器扩展程序MetaMask发布推特表示，目前市面上出现新的网络钓鱼机器人，该机器人试图将用户引导至一个所谓的“即时支持”门户，在该门户中，系统会提示他们将助记词输入Google Docs表单。MetaMask称其没有基于Google Docs的支持系统，敦促用户从MetaMask应用程序本身的“获取帮助”选项中寻求支持，以免被。[2021/5/3 21:19:38]

对于数字藏品和盲盒，目前均没有出台明确且具有针对性的法律和行政法规，上海市市场监督管理局在今年1月10日制定的国内首个盲盒规范性文件——《上海市盲盒经营活动合规指引》具有一定的指导意义和参考价值，其中提示的法律风险值得老友们注意。

分析 | 今日市场情绪依然观望，成交量略有放量，近日币价或依旧平静，需谨慎交易谨防市场大幅波动:据Bgain投研数据：截止北京时间12月7日18:00点，BTC价格7497.1美元，24小时内BTC价格上涨1.48%，结合量化交易的BTC本位增强指数略有下跌，其中Bgain交易指数下跌0.12%，CTA指数下跌0.21%，对冲交易指数上涨0.03%。截至18点，OKEX精英用户多空占比为48%/48%；火币精英用户多空占比61%/39%，Bitfinex多/空保证金占比为82%/18%，BitMEX多空仓位占比为55%/45%，市场情绪相对看多。币价24小时内略有小幅上涨，市场情绪依然观望，成交量略有放量，近日币价或依旧平静，需谨慎交易谨防市场大幅波动。[2019/12/7]

根据《上海市盲盒经营活动合规指引》第十六条，盲盒经营者不得违法利用盲盒开展金融经营活动和类金融经营活动；不得违法开展二手盲盒经营活动，诱导非玩家用户加入投机炒作，故意造成二手市场价格剧烈波动，扰乱正常交易秩序。盲盒经营者不得传播虚假市场信息进行天价炒作；不应过度营销助长消费者炫耀攀比心理；不应开展饥饿营销故意调低特定商品的抽取概率。

分析 | 利空消息或将持续影响市场价格走势，谨防币价波动造成穿仓风险:据Bgain投研数据：自北京时间11月21日18点-11月22日18时，BTC价格下跌9.3%，结合量化交易的BTC本位增强指数略有上涨，其中Bgain交易指数上涨2.37%，CTA指数上涨3.49%，对冲交易指数上涨0.26%。截至18点，OKEX精英用户多空占比为51%/45%；火币精英用户多空占比56%/44%，Bitfinex多/空保证金占比为81%/19%，BitMEX多空仓位占比为42%/58%，市场情绪相对观望。今日币价大幅跳水，24小时波动超过10%，一度跌破7100点，央行宣布将加大监管防控力度，打击虚拟货币交易。利空消息或将持续影响市场价格走势，谨防币价波动造成穿仓风险。[2019/11/22]

事实上，我监管部门对于各类商品的炒作行为一直采取严格监管的态度，包括但不限于通过国务院38号文、国务院办公厅37号文等相关规定提出“不得采取集中竞价、做市商等集中交易方式进行交易”、“不得将任何权益拆分为均等份额公开发行”等要求，以抑制投机炒作风险。

动态 | 日本消费者协会提醒消费者谨防READ公司虚假加密货币广告:据朝日电视台报道，日本消费者协会提醒消费者小心READ公司进行的虚假加密货币推广宣传广告。该公司在网上推出“每月可以领取30万日元比特币”的虚假广告，并诱惑消费者购买该软件。受害人数已经达到3,800名，并取了7亿日元。[2018/8/29]

另外，监管部门针对炒作个案，也会采取风险提示方式，防范普通商品金融化产生的风险，例如，在2019年“炒鞋热潮”，央行上海分行就曾发布题为《警惕“炒鞋”热潮 防范金融风险》的金融简报，警示市场主体关注相关炒作风险。

用户协议中的免责条款无法实现免责

大多数盲盒数字藏品发售方不是对应的数字作品的原始权利人，作为被授权方或被转授权方，发售方有时在原始著作权的审查上存在过失。

对著作权侵权风险的处理问题上，发售方常采取的方法是在用户协议中增加免责条款，以期免除自己的侵权责任。根据2022年3月15日起将施行的《最高人民法院关于审理网络消费纠纷案件适用法律若干问题的规定（一）》第一条，电子商务经营者提供的格式条款有“电子商务经营者享有单方解释权或者最终解释权”内容的，人民法院应当依法认定无效。

一旦发生侵权行为，根据《民法典》第一千一百九十五条规定的“网络用户利用网络服务实施侵权行为的，权利人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。通知应当包括构成侵权的初步证据及权利人的真实身份信息”，平台有义务履行“通知-删除”义务，下架该等涉嫌侵权数字藏品的义务。

销售绑定实物的提货权凭证的法律风险

除了直接发售数字藏品盲盒的模式外，有的平台选择将实物手办、实物文创、唱片、茶叶、烟酒盲盒与数字证书绑定，在销售该等实物商品时，将这些商品信息上链铸造成区块链凭证（平台也将该等凭证称为数字藏品或数字证书），消费者需要先点击购买该等凭证并完成付款后，再可到线下或者该平台的其它线上渠道兑换该等实物商品。也就是说，平台销售的是作为提货权凭证的数字证书。

若平台在销售该等提货权凭证前，并未提前准备好相应种类、品质、数量的实物商品，事实上也不具备发货、兑换可能性的，那么可能被认定为不具有实际履行的能力，按照《刑法》第二百二十四条规定，以非法占有为目的，收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的，在签订、履行合同过程中，取对方当事人财物，数额较大的，可能构成合同罪。

另外，若平台在宣传该等实物存在上涨空间，向不特定多数人发售，可能构成非法吸收公众存款罪、集资罪等。

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