美SEC针对数字资产证券交易发布的无异议函究竟意味着什么？

编者按：本文来自链闻ChainNews，撰文：张改娟，星球日报经授权发布。上周五，美国证券交易委员会针对数字资产证券交易托管经纪商在交易处理流程方面发布了一份无异议函。具体来说，SEC交易与市场部工作人员表示，交易数字资产证券的经纪商在满足特定的情况下，可实施「三步法」来降低运营及结算风险并保护投资者。在了解该封无异议函包括的具体事项以及代表的含义之前，我们先来看看由SEC出具的无异议函指的是什么？会在什么样的情况下发布？无异议函是什么？

无异议函，也称不行动函。个人或实体如果不确定某个产品、服务或某种行为是否违反联邦证券法，就可以要求美SEC工作人员发布无异议函。工作人员在分析所涉及的特定事实和情况并对适用的法律和规则进行讨论后，会考虑是否发布无异议函。若工作人员同意该请求并发布无异议函，则意味着建议SEC就相关行为不采取执法行动。SEC为何会针对数字资产交易问题发布无异议函？

观点：Coinbase在与美SEC的法律斗争中面临生死考验:6月7日消息，彭博社今日刊文称Coinbase在与美SEC的法律斗争中面临生死考验，SEC的执法推动对Coinbase尤其不利，Coinbase去年80%以上的收入来自美国，现在其商业模式面临着近乎生死存亡的威胁。Ashbury Legal的律师Ashok Ayyar表示：“对于Coinbase来说，这个案子是生死攸关的，因为它更集中在美国市场。预计Coinbase会对此展开激烈的诉讼。”

此前昨日消息，SEC起诉加密交易所Coinbase，指控Coinbase未能在该机构注册为经纪商、交易所或清算公司，且Coinbase的质押计划也违反了证券法。在对Coinbase的诉讼中，SEC将SOL、ADA、MATIC、FIL、SAND、AXS、CHZ、FLOW、ICP、NEAR、VGX、DASH和NEXO代币认定为证券。[2023/6/7 21:21:16]

9月25日，美SEC交易与市场部发布了这份无异议函，并致信美国金融业监管局风险监督和运营法规副总裁KrisDailey。该封无异议函重点如下：在满足维持至少25万美元净资本、不负责结算交易等四种情况下，运营交易数字资产证券的ATS的经纪商若实施「三步法」来降低结算风险和保护投资者，则SEC工作人员将不会建议SEC对此采取执法行动。值得注意的是，这里仅针对不执行结算的托管经纪交易商。

美SEC主席：加密货币是有价证券，提供它们的平台需要在SEC注册:金色财经报道，美国证券交易委员会主席（SEC）Gary Gensler 在社交媒体上称，根据法律，加密货币是投资合约，提供它们的平台需要在美国证券交易委员会注册。中介机构必须遵守证券法并在委员会注册。许多平台认为他们添加的投资合约是另外一回事，法规定义了它到底是什么，而不是你怎么称呼它们。

Gensler 强调称，当您将资金投资于一个共同的企业并合理期望他人的努力会带来回报时，就会存在投资合同。加密市场因不遵守法规而受到影响。这并不是监管不明确。法律很明确，如果你是证券交易所、清算人、经纪人或交易商，你必须遵守它并在我们这里注册。[2023/4/28 14:33:18]

美联社：Alameda Research CEO的父亲曾与美SEC主席是同事:金色财经报道，美联社披露消息称，外界传言美国证券交易委员会主席 Gary Gensler 的女儿担任 FTX 首席执行官不属实，相关报道称 Gary Gensler 有三个女儿，分别是：Anna、Lee 和 Isabel，三人和 FTX 之间没有直接关系。不过据称 Alameda Research 首席执行官 Caroline Ellison 的父亲是麻省理工学院教授 Glenn Ellison，他曾和 Gary Gensler 一起在麻省理工学院共事，但从未服务于美国证券交易委员会。[2022/11/19 13:23:36]

注：ATS指符合联邦证券法中「交易所」定义的交易系统。事实上，该封无异议函是对2019年7月份由SEC和FINRA发布的《联合工作人员声明》中关于数字资产证券交易经纪商的交易处理流程及方式的回应。2019年，市场参与者就针对数字资产证券的托管和交易等是否适用于联邦证券法和美国金融业监管局的相关规则提出疑问。对此，美SEC交易与市场部门和FINRA在2019年7月份发布了一份《联合工作人员声明》。在该声明中，工作人员表示，寻求参与数字资产证券市场的实体必须遵守联邦证券法，可能还需要在美SEC进行注册，并成为自我监管组织的成员。如果实体是经纪交易商，还必须遵守经济交易商的财务责任规则，包括1934年《证券交易法》所规定的托管要求，即客户保护规则。该规则要求经济交易商将客户资产与公司资产隔离开来，以保护投资者。工作人员还针对《证券交易法》中第15c3-3条款作出了讨论，并描述了数项涉及数字资产证券的非托管活动。同时，该声明最后指出，这并非是SEC或FINRA的规则、法规或指南，仅代表工作人员观点。SEC表示，这种非托管的ATS的交易处理分为以下以下四个流程：买卖双方将各自的订单发送至ATS；ATS匹配订单；ATS将匹配完成的交易通知买卖双方；买卖双方进行双边结算接或通过要求其各自的托管方来代表他们进行双边交易。自《联合工作人员声明》发布以来，几家数字资产证券交易经纪商就联系到SEC的工作人员称，上述流程增加了操作和结算风险。他们希望将交易处理流程简化为三步，以减少运营和结算风险。买卖双方将各自的订单发送至ATS，并将订单信息提交给各自的托管方。在ATS通知托管方匹配时，买卖双方指示各自的托管方根据其订单条款结算交易；ATS匹配订单；ATS将匹配好的交易信息通知给买卖双方及其各自的托管方，由托管方执行附有条件的指示。这意味着，在「三步法」中，托管方将根据步骤一中收到的指示代表买卖双方进行结算。不过，与四步法类似，经纪交易商不保证、不负责结算交易，也不会控制结算完成之前买卖双方的资产。寻求实施「三步法」的数字资产证券交易经纪商还作了补充说明，以解决资产控制的担忧。经纪交易商将维持至少25万美元的净资本；经纪交易商和其客户之间的协议明确规定，经纪交易商不保证或不负责结算交易；经纪交易商将建立程序来评估交易的数字资产证券是否符合有效的注册声明或注册豁免；确保数字资产证券的交易符合联邦证券法的规定。基于此，SEC交易与市场部门表示，在上述情况下，如果交易数字资产证券的ATS的经纪交易商实施「三步法」，工作人员将不会向SEC建议根据证券交易法15(c)(3)条款和15(c)(3)规则来采取执法行动。这意味着什么？

美SEC诉Ripple案进展：SEC要求法院撤销XRP持有者法庭之友的身份:7月20日消息，美国证券交易委员会（SEC）已于7月19日要求法院撤销授予XRP持有者的法庭之友身份。SEC表示，这些人提出的案情摘要只是重复了被告的努力。此外，SEC还指出，道伯特动议(一种旨在排除专家作证的动议)不是决定性动议。

早在2021年3月，在律师John Deaton的带领下，一群XRP持有者提交了一项动议，希望干预此案。虽然他们试图介入此案的努力在去年10月被法院驳回，但他们确实设法获得了法庭之友身份。 这使得XRP持有者可以提交法庭之友的陈述书。 今年5月，Deaton要求法院就SEC专家Patrick B. Doody的意见提交一份法庭之友陈述书。此前7月13日消息，法官拒绝SEC将Hinman演讲文件保密的动议。（U.today）[2022/7/20 2:25:37]

尽管该封无异议函仅针对在此信中规定情况下的ATS交易数字资产证券的情况，不涉及经纪商对数字资产证券的托管或控制，也仅代表SEC工作人员对执法行动的立场或意见，并非法律规则，然而，这对数字资产证券的交易便捷性、流动性方面却起到了促进作用。美国律师事务所卡尔顿菲尔德律师DrewHinkes表示，该封无异议函将为数字资产证券交易带来以下几个变化：交易数字资产证券变得更加容易；经纪商明确数字资产证券交易的处理规则；托管方的角色将变得更为重要；经纪交易商需要评估交易的数字资产证券是否符合有效的注册声明或注册豁免；有助于提高数字资产证券的流动性。

美SEC寻求获得Ripple员工的Slack聊天记录:金色财经报道，美国证券交易委员会律师Jorge Tenreiro已提出紧急动议，旨在获得法院命令以迫使Ripple员工交出他们的Slack通讯消息。SEC称，有超过100万条消息需要搜索。由于Ripple员工通过Slack进行交流的频率与通过电子邮件进行交流的频率相同，因此他们产生了数TB的数据。SEC声称，被告在发现阶段开始时曾同意搜索所有消息。但最终仅产生了1468条消息，但仍包含一些“至关重要”的信息。在将其最初不愿合作归咎于数据处理错误之后，Ripple现在拒绝提供对其余聊天的访问权限。[2021/8/10 1:44:33]

另一方面，美国货币监理署代理署长BrianBrooks表示，该封无异议函致力于在新兴资产领域中保护投资者。

由此可见，这封无异议函是美国监管部门在数字资产证券交易监管方面做出的又一次值得被重视的试探。目前，美SEC还未确定数字资产的证券属性问题。今年7月份，美国商品期货交易委员会主席HeathTarbert表示，CFTC正在等待SEC确定数字资产的证券属性，以允许更多数字资产的期货交易。其解释称，「确定数字资产是否为证券是「SEC的唯一职责」。在法律层面来说，数字资产属于一个特别棘手的领域。要真正发挥这个领域的全部潜力，我们需要与国际合作。」但已经有越来越多的迹象表明，美SEC有望在未来几年内加速出台数字资产相关规则。8月份，美国参议院行政会议确认SEC委员HesterPeirce将连任第二任期，将于2025年届满。于2018年上任的HesterPeirce对加密货币和区块链较为友好，倡导批准比特币ETF。今年2月份HesterPeirce正式提议为不违反美国证券法的加密货币项目提供3年宽限期。9月初，HesterPeirce在接受采访时表示，「DeFi虽然目前还处于初期阶段，但这已经引起了SEC的注意，因为DeFi提出了「改变游戏规则」的问题。这将挑战我们的监管方式。」

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