海外代投ICO项目投资人及代投方涉及的法律风险分析

ICO是指区块链项目首次代币发行，发行的标的是比特币、以太币等数字代币。2017年9月4日，中国人民银行等七部门联合发布了《关于防范代币发行融资风险的公告》，将ICO定性为“一种未经批准非法公开融资的行为”，涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融、等违法犯罪活动。ICO项目可简要概括为：发行方向投资者发行项目代币，众筹资金，推动项目升值，从而带动项目代币升值后，达到赚取代币增值后差价的目的。其流程如下图所示：

彭博社：Tether曾持有中国三大行以及德意志银行在内的多家海外银行发行的债券:6月16日消息，据彭博社援引纽约总检察长公布文件报道，Tether曾将中国工商银行、中国建设银行与中国农业银行发行的债券计入其稳定币USDT的储备中。这些债券的到期日为2020年或2021年。根据文件显示，Tether还持有德意志银行、巴克莱银行和ArcelorMittal SA等公司发行的债券。

2021年10月，彭博社曾调查发现Tether的储备实际上包括数十亿美元的短期贷款，借款方是中国公司，以及对加密平台Celsius Network的大额贷款。当时，Tether否认持有陷入危机的中国恒大集团的债务，但拒绝透露是否持有其他中国公司或发行商的债券。Tether在2022年7月表示，当时它没有持有任何中国商业票据。[2023/6/16 21:42:40]

ICO自2017年在国内被叫停之后，“海外代投”成为主要募资形式。代投方一边从海外ICO项目中获取份额，一边寻找有意向参与ICO项目的投资者，并同时向项目方和投资者收取中介费。对于国内投资人而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：1，ICO项目的白皮书，几乎是投资人了解该项目的唯一信息来源。加之海外代投，还涉及到语言不通等问题，难以核实项目真实性，就会使代投方利用这种信息不对称，发行“空气币”割韭菜。

韩国监管机构：72亿美元外汇交易主要通过加密货币交易所转移到海外:金色财经报道，据彭博社周四报道，韩国金融监管机构发现，自6月以来，已有 72 亿美元的“异常”外汇交易，其中大部分是通过加密货币交易所转移的。金融监管局发现了另外价值 6.8 亿美元的“异常”汇款。报道称，对韩亚银行、国民银行、农协银行、新韩银行、友利银行和国内其他七家银行的转账进行了调查，调查将于 10 月底结束。报告补充说，大部分资金都转移到了香港，其中 82% 是美元。\u2028上个月，韩国逮捕了 16 人，他们涉嫌参与价值 20 亿美元的非法外汇交易。彭博社此前曾报道称，韩国正在调查 Woori 和 Shinhan 将价值 34 亿美元的资金转移到海外。[2022/9/22 7:14:11]

GSL基金会启动千万级回购 拓展海外资产存证业务:据官方消息，GSL基金会已启动千万级回购，用于PT. StarLink海外公司资产存证业务拓展，GSL是赋能实体产业的权益通证，在后疫情时代用通证经济帮助电商平台发展和实体产业转型升级。

据火币印尼站6月5日行情显示，GSL(哥斯拉)价格近日持续突破2020年内新高，年内最低价格0.041966USDT，目前报价0.42418USDT，涨幅区间逾1000%。[2020/6/5]

声音 | 人民日报海外版：中国力推区块链技术自主创新 仍面临诸多挑战:人民日报海外版今日刊文《中国力推区块链技术自主创新》。文章表示，区块链技术发展前景广阔，应用场景广泛，但仍面临诸多挑战。第一，融合问题仍有待探究。区块链的关键词是“平台”。发挥区块链的作用，需要充分发挥其平台功能。如何将区块链技术与如物联网、大数据、人工智能等其他新兴技术相结合，最大化发挥其效能，仍是需要探讨的问题。第二，核心技术攻关是关键。我国在区块链发展上更偏重应用，相较于西方国家，在核心技术上仍有一定差距，关键技术的缺失会直接导致新的“卡脖子”环节。由于全球区块链技术发展尚处于早期阶段，若能把握机遇，进一步加大投入，给予更多政策支持，重视基础研究和多方面尝试，攻关核心技术，占据主动地位，将大大提升我国在该领域的国际话语权和规则制定权。第三，可监管能力需继续加强。区块链的良性发展需要依托可监管能力的提升，尤其需要结合国情，加强在数据和隐私等方面的保护力度。第四，亟待高端人才持续助力。区块链是密码学、计算机科学、经济学等多学科的融合技术，同时，区块链的发展需要与前沿技术融合。这就需要大量高端复合型人才。只有加强人才队伍建设，建立完善的区块链人才培养体系，加大国际高端区块链人才的引进与培养，才能为我国区块链领域的发展持续助力。[2019/11/25]

2，ICO的定义借用了IPO，一家公司的IPO会耗费大量的时间、金钱以及监管机构的审核风险，但ICO自2017年被叫停之后，至今处于监管空白领域。目前ICO代投逐层分销，层层加价的模式，使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得巨大回报，面对账目上的巨额资金，多少人能顶住诱惑？另外，投资人与代投一般是通过线上联系相识，即使项目上线后代币价格上涨，若代投人直接卷款跑路，投资人可能面临维权无望的结局。风险提示：委托投资海外ICO项目，若投资人因未实现其投资目的起诉至法院的，法院一般会援引《94公告》的规定，认为：因虚拟货币不由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，不具有与货币等同的法律地位，不能也不应作为货币在市场上流通使用，虚拟货币存在缺乏国家监管和扰乱国家金融秩序的可能，认定委托协议无效，对委托人要求退还比特币等数字货币的行为不予支持。对代投方而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：1、涉嫌组织、领导活动罪该罪名规定在我国《刑法》第二百二十四条之一，行为包括“拉人头”、“缴纳入门费”两项行为。如我国已曝光的大量如“维卡币”等币，根据湘02刑终277号刑事判决，“以购买并持有虚拟货币可升值为名，诱惑参加者以购买激活码的方式激活账号获得加入资格，并按照一定的顺序组成层级，直接或间接以发展人员的数量作为计酬或返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，取财物，扰乱社会经济秩序，其行为均已构成组织、领导活动罪”，该行为模式即前文中提到的“逐层分销，层层加价使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得利润”。2、涉嫌罪该罪名规定在我国《刑法》第二百六十六条，是指以虚构事实、隐瞒真相的方法，取他人财物的行为。组织、领导活动罪强调的是取他人财物，但被害人可能存在投机心理，对于可能存在的财产损失有预见，未必因行为人的行为陷入主观错误认识。若代投ICO项目本身是虚假的，如项目白皮书内容造假，虚构项目成员，无原创技术性代码，应用无可行性等，或代币破发后，项目失效，投资人失联跑路等，则代投方涉嫌罪。风险提示：代投人不能因为自己或代投项目在海外，就抱有侥幸之心。根据我国《刑法》属地管辖和属人管辖的规定，犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。凡在中华人民共和国领域内犯罪的、中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，都适用本法。因此，即使代投项目发生在海外，但是面向中国公民实施了不法行为的，仍可适用中国刑法对行为人予以制裁。京03民终14106号、鄂0106民初2042号

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