肖飒：虚拟货币交易的合同效力及风险防范

来源：肖飒lawyer

作者：肖飒法律团队

2021年9月3日施行的《国家发展改革委等部门关于整治虚拟货币“挖矿”活动的通知》对国内虚拟货币挖矿打击较大，不仅意味着继续在国内挖矿将会受到行政处罚，同时还会面临相应的民事刑事风险。同年12月15日，北京市朝阳区法院发布比特币“挖矿”服务合同无效案，对投资者与相关的区块链从业人员具有重要的指导意义。

在政府及行业协会等出具各种通知公告的背景下，投资者从事虚拟货币交易是否合规？如果不是非法金融活动，相关的民事合同效力如何？本文结合裁判文书网已公布案例及虚拟货币监管政策，对虚拟货币交易的司法态度分析，明确虚拟货币的性质，最后对虚拟货币交易建言献策。

一、虚拟货币交易的合同效力

通过对裁判文书网案例检索，发现虚拟货币交易涉案类型包括但不限于买卖合同纠纷、委托合同纠纷、借贷合同纠纷等，总结虚拟货币交易的法院裁判结果共有三种，即合同有效型、合同无效型及不保护型。

声音 | 肖飒：区块链技术在民营企业融资增新支持体系建设上将发挥作用:中国银行法学研究会理事肖飒今日发表题为《“民企意见”将如何影响法律市场？》的分析文章。文章中表示，昨天《关于营造更好发展环境支持民营企业改革发展的意见》（以下简称：“民企意见”）正式公布。“民企意见”中提到“完善民营企业直接融资支持制度”，除了创业板、新三板之外，还提到依法合规前提下，支持“资管产品”“保险资金”通过投资“私募股权基金”等方式积极参与民营企业纾困，意见已经提出方向，具体如何操作，确实需要投融资律师的聪明才智，打通合规渠道，让民营企业放开手脚。同时，肖飒认为当下最火的技术“区块链技术”，除了在数字法币中发挥重大作用，在民营企业融资增新支持体系的建设上，会写下浓墨重彩的一笔。[2019/12/23]

1、合同有效

部分地区法院认为虚拟货币交易并不违反现行法律和政策的规定，相关法律行为应受到保护，主要基于以下理由：

声音 | 肖飒：《密码法》表现了国家对区块链产业的支持态度:金色财经报道，中国银行法学研究会理事肖飒在接受采访时表示，首先，《中华人民共和国密码法》并非专门为促进和规范区块链行业的密码技术而产生。只是由于区块链技术中底层技术是加密技术和密码学，这就使得密码与区块链具有天然的紧密联系，《中华人民共和国密码法》也将适用于区块链行业，并为区块链产业合规提供新的思路和法律依据。就区块链底层密码技术技术而言，其主要属于商用密码。《中华人民共和国密码法》实际上表现了国家对相关产业和以密码为基础的区块链产业的支持态度。未来，区块链企业将处于更为健全、有序的营商环境中，其开发的商用密码将依法受到保护。目前区块链技术与密码法相关的标准化工作已经展开。可以肯定的是，密码技术的发展，将推动区块链技术的整体进步和创新。在密码技术与区块链技术相互促进的过程中，国内和国际相关标准体系及监管框架也将同步建立并完善。[2019/12/19]

一是我国法律对网络虚拟财产的保护持肯定态度。《中华人民共和国民法总则》和《民法典》的相关法律规定，确认网络虚拟财产属于民事权利客体，其应受到法律保护。

声音 | 肖飒：稳定币真的想‘稳定’必然要接受严格的监管来去除其本身内在的风险:2019年10月17-18日，中国人民银行行长易纲、副行长陈雨露出席了在美国华盛顿举行的二十国集团（G20）财政和央行部长级和副手级会议。会议一致同意发布G20关于稳定币的声明。今日，关于稳定币的政策和风险中国银行法学研究会理事肖飒在接受采访时表示，稳定币的政策和监管风险总的来说就是来源于两个方面：一个是稳定币作为去中心化的数字货币其本身具有的、等潜在的风险，另一个就是越来越严的监管。这两方面是稳定币问题的一体两面，若是稳定币真的想‘稳定’，那么必然要接受严格的监管来去除其本身内在的风险。”[2019/10/19]

网络虚拟财产以数据形式存在，具有一定价值，可以“生产”、持有和合法流转。虚拟财产的权利主体可基于虚拟财产交易，让渡虚拟财产的使用价值，从而获得相应的经济利益。

声音 | 肖飒：《区块链信息服务管理规定》的发布体现出监管赋予行业发展空间:据经济日报消息，国家互联网信息办公室日前正式发布《区块链信息服务管理规定》，自2019年2月15日起施行，区块链监管从此有法可依。《规定》要求“区块链信息服务提供者”履行备案义务。对此，北京大成律师事务所合伙人肖飒表示：“从具体条文来看，监管吸收了P2P、股权众筹等经验，对区块链的发展有很大好处。安全评估让区块链应用能够‘去伪存真’，与核准制相比，备案制更有弹性，这体现出监管赋予了行业发展空间。”[2019/1/16]

二是BTC、ETH、USDT等虚拟货币属于网络虚拟财产。主流虚拟货币通过“矿工”“挖矿”生成，要获得虚拟货币，既需要投入物质成本用于购买专用机器设备、支付运算损耗的电力能源，也需要耗费相当的时间成本。

因此，虚拟货币的获得过程凝结了人类抽象的劳动力。虚拟货币可以通过金钱作为对价进行转让，产生经济收益，具有价值型、稀缺性、可支配性等特点，符合网络虚拟财产的构成要件，应受法律保护。

声音 | 肖飒：区块链技术对固定证据‘真实性’有重要作用 但不能单纯依赖:据凤凰网报道，中国银行法学研究会理事肖飒表示，我国司法领域对于‘证据’的态度开放，区块链作为一种‘分布式存储技术’具有不可逆、不可篡改等特性，对于固定证据的‘真实性’可以起到重要作用。但是，虽然区块链技术本身对固定证据有优势，但真实世界里发生的事件，不能单纯依赖区块链技术，例如航空保险理赔纠纷，是否发生空难本身很难被区块链完整记录下来，很多时候是‘人为’地记录在链上触发‘共识机制’，因此，在证明某一行为是否真实发生时，还是需要传统的书证、电子数据、物证等。[2018/9/10]

三是我国法律并未否定虚拟货币的财产属性，其可作为虚拟商品进行交易。根据《关于防范比特币风险的通知》和《关于防范代币发行融资风险的公告》，我国目前未认可比特币等“虚拟货币”的货币属性，禁止其作为货币进行流通使用等金融活动。

但并未否定虚拟货币可以作为一般法律意义上的财产受到法律的平等保护，也未禁止其作为普通虚拟商品进行交易流转。

虚拟货币的交易中，既不属于代币发行和融资，也不属于代币融资交易平台从事法定货币与代币、虚拟货币相互之间的兑换业务或提供定价、信息中介等服务，未违反金融机构和非银行支付机构关于代币发行融资的各项规定，相关交易行为并未被我国法律命令所禁止，应属合法有效。

结合前述理由，法院认定虚拟货币交易并不违反现行法律和政策的规定，权利主体将其合法持有的虚拟货币交易，相关民事行为理应受到保护。

2、合同无效

部分地区法院对虚拟货币交易的效力持否定态度，认为合同无效。

合同无效后出现两种不同的裁判观点，一是按照《民法典》157条互负返还义务且按照各自的过错程度分担损失；另外一种是认定虚拟货币交易是非法债务当事人自担损失。

依据无效合同效力的相关规定处理

虚拟货币交易属于合同因违反法律、行政法规的强制性规定、或者违背社会公序良俗等认定为无效，双方应当依据《民法典》第157条之规定，“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定，”当事人就已经发生的给付互负返还义务且按照各自的过错程度分担损失。

非法债务当事人自担损失

支持该观点的法院认为当事人之间的虚拟货币交易属于非法债务，属于相关部门禁止金融机构、支付机构以及任何代币融资交易平台为虚拟货币提供定价等服务为由认为虚拟货币作为虚拟财产缺乏合法经济评价标准。

或者以交易的虚拟货币未经批准，会对国家法定货币产生冲击和影响并严重扰乱国家正常金融秩序为由，认为交易行为不受法律保护，进而从程序上否定了当事人要求返还虚拟货币之起诉行为的正当性。

从而在否定合同效力之后继而否定双方当事人的返还义务，交易造成的后果和引发的风险应由投资者自行承担。

3、不保护

这种观点则认为法律不对此类交易进行救济，属于合同无效说的延伸。部分地区法院/仲裁机构对涉及虚拟货币交易的案件存在立案难或者立案后裁定驳回起诉等情形。

此种情形出现的缘由主要是当前国内有关虚拟货币交易的行为并未有明确的法律规定，也会涉及到后续执行合法性及可行性的问题，因此法院会直接认定不属于民事案件的受案范围不予受理等。

二、虚拟货币交易应当注意什么？

有关虚拟货币交易的合同效力，即如何在法律上评价虚拟代币在私人主体之间的转让问题已阐述。目前有学者提出虚拟货币拥有一个可信技术身份，就会对虚拟货币进行交易成为可能，但有待于法律的进一步更新及技术的创新发展。

在具体虚拟货币交易过程中，建议投资者有几下几点事项关注：

1、约定虚拟货币与法币的兑换价值

在涉及虚拟货币的交易时，当事人签署纸质合同过程中，基于合同关系提出要求返还对应数量的虚拟货币，需要当事人在合同中明确约定虚拟货币与法币的兑换价值。

比如约定“乙方出借给甲方USDT伍万枚，折合美元50000USD”，或者约定偿还的虚拟货币价值为某日某交易所某时的虚拟货币价值。总体上，在日后的涉案诉讼中可做到有依据可执行。

2、紧密关注国家政策法规

目前，国家对虚拟货交易的监管政策文件主要有以下：《关于防范比特币风险的通知》、《关于防范代币发行融资风险的公告》、《关于防范以“虚拟货币”“区块链”名义进行非法集资的风险提示》及《关于防范虚拟货币交易炒作风险的公告》。

在虚拟货币交易涉案中，飒姐团队提醒，不仅要参考过往案例的司法裁判走向，也要洞悉国家监管政策，对虚拟货币交易行为更好的预判。

三、写在最后

2021年9月24日，十部门发布《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》，以虚拟货币为基础，项目方不得不研发许多新型的衍生虚拟资产，而这些虚拟资产在币圈备受拥趸追捧，在未来虚拟资产将会是私人持有的可观财富。虚拟货币交易的合同效力势必对虚拟资产交易行为具备一定的指导意义。

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