律师分析：“资金池”在刑民案件中的差异

在金融科技的关联领域中，“资金池”是业界很多朋友既爱又恨的业务模式，一方面，资金池是金融机构以短期资金投资长期项目的有效渠道，但另一方面，资金池的特性也容易引发监管甚至非法集资等红线问题。飒姐团队希望通过本文梳理“资金池”法律意义上的概念、标准等问题，供各位参考。

“资金池”的概念

顾名思义，“资金池”是机构指将资金汇聚在一起形成一个类似于蓄水池的资金池子，属于中性概念。这一资金集中管理模式最早发源于跨国集团与国际银行，后逐渐为各金融机构长期使用，商业银行理财产品、信托以及基金便是其中的代表。

SBF律师获准无限制探访监狱并允许SBF访问拘留中心的电脑:金色财经报道，联邦法官周三发布的命令显示，在距离FTX创始人SBF受审仅几周的时候，法官撤销了他的保释，允许他的律师在狱中与他会面。根据该命令，SBF的律师“可以无限制地利用纽约布鲁克林大都会拘留中心(MDC)的合法探视时间”，为他们的当事人准备10月3日开始的为期一周的审判。

法官在命令中表示，SBF将能\"频繁访问\"MDC的一台电脑，查看发现材料，并可要求将\"选定的材料\"载入硬盘供他查看。[2023/8/24 10:39:47]

“资金池”的法律依据

动态 | Kleiman方律师指控CSW滥用特权扣留超1.1万份公司文件:代表Ira Kleiman的律师指控CSW“滥用”客户律师特权，扣留文件，并“混淆”审判程序。上周日，在佛罗里达南部地方法院提交的一份文件显示，Ira Kleiman方律师驳斥了CSW方提出的“由于拥有律师-客户特权，因此超过1.1万份公司文件在法庭上是不能采信的”的说法。Kleiman的律师表示，“Craig（CSW）以不当特权为由扣留了这些文件。”并认为CSW向法庭“隐藏”了来自18家公司的文件，而其中大多数公司已经倒闭。法院文件指出，对于仍然存在的三家公司，“CSW的特权申请是无效的，因为他对这些公司没有控制权，因此没有资格保留这些文件。”Kleiman律师方声称，CSW不在这些公司的领导团队中是“故意为之”，以便“在合适的时候”能够索要特权。该文件要求法院命令CSW出示所有来自已解散公司和第三方的文件，并澄清日志中其他文件的特权要求。（CoinDesk）[2020/2/5]

刑、民案件的判决书中经常提及“资金池”，前者主要体现在集资类刑事案件之中，后者主要用于证明机构归集资金的事实。但是，在民事法律部门与刑事法律部门的相关规定中，并没有对“资金池”的直接认定。“资金池”的法律依据多表现于行政监管法规之中。

声音 | 律师：Libra可能会受到监管机构的“巨大压力”，这对BTC来说不是好消息:据ambcrypto报道，华盛顿律师事务所Anderson Kill的合伙人Stephen Palley在推特上发文表示，Libra可能会受到监管机构的“巨大压力”，这对比特币来说不是好消息。如果Libra输掉这场官司，比特币和以太坊将面临的影响是显而易见的：它将创建一个明确的反双重标准。当Libra用户不能把钱存到钱包里，为什么允许Coinbase用户将资金存到一个没有许可证的钱包里呢？如果Libra输了，加密界应该期待监管机构对比特币和以太坊进一步施压。比特币只有在有上升趋势的情况下才会增长，他强调了在全球范围内购买和交易加密货币的简单方式，其中很大一部分是由有争议的USDT促成的。如果稳定币会受到立法者的监管限制，那么这将导致加密货币的巨大清算问题。此外，最终禁止受监管的交易所与非KYC兼容的钱包之间的加密转移，将对生态系统规模的重大挫折。[2019/7/21]

经飒姐团队整理，涉及“资金池”构成要件的现行有效法律依据主要有二：

一是《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》第九条。

二是《国务院办公厅关于加强影子银行监管有关问题的通知》第三条第二、三款。

“资金池”的特征

基于上述法律规定的内容与学界观点，飒姐团队为“资金池”的特征梳理如下：

流动性风险

运营“资金池”业务的机构通常通过发行短期理财产品投资长期项目，通过期限、金额错配的方式获取利差。但一旦短期理财产品的期限安排不当，将出现兑付困难的问题，产生流动性风险。

相对应的，飒姐团队认为，以发行长期理财产品投资短期项目的，由于该种模式有更多的兑付容错空间，流动性风险较小，不应被纳入“资金池”业务的典型特征。

不单独核算

由于资金池的资金来源与运用无法一一对应的，这就造成了资金池理财产品的风险和收益不相匹配，使得机构可以在不同的理财产品任意转移收益。

换言之，任意转移收益属于“资金池”业务模式典型特征，而不能任意转移收益的发行产品模式不应当被认定为“资金池”。

信息隐蔽性

目前大多数机构的“资金池”产品在发行时仅说明资金的大致投向，客户对于资金的投资品种、比例、风险、存盈等必要情况并不知悉。类似于“黑箱”的运行模式是“资金池”的特点之一。进一步说，客户资金与机构自有资金的混同也是在此运行模式下可能出现的特征。

延伸拓展

“资金池”的运作并不限于类金融机构，无论是曾经依赖押金周转的可租赁单车，又或是近期暴雷的某长租公寓，其运作模式都类似于金融机构的“资金池”业务，并拥有对资金实际控制的能力。

飒姐团队需要指出的是：存在“资金池”业务并不可等同于法律风险——机构对于“资金池”的实际控制能力才是某些案件定性的关键。

以P2P平台的业务模式为例，在集资类的刑事案件中，客户资金与机构自有资金未分离运作，甚至存在行为人挪用“资金池”的资金用作经营投资的情形，因此，对“资金池”的实际控制能力是法院认定行为人归集资金的必要条件，这亦是集资类犯罪构成要件层面的入罪关键。

写在最后

作为金融行业的常见模式，“资金池”业务基于其混同运作、资金不分离等特性往往与法律风险挂钩。由于“资金池”业务可以渗入各个商业领域，与其伴生的监管主体模糊性致使监管介入的滞后成为常态。为此，飒姐团队建议，在涉及到“资金池”业务的领域，即便相关规范尚未完善，行为主体也应当参照类似领域的监管合规办法自我保护，避免被事后追责。

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