联盟分析-政策法规 | 比特币的证券属性分析

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日前，前美国商品期货交易委员会主席、加密专家GaryGensler确认当选美国证券交易委员会主席。GaryGensler曾在MIT商学院任职并教授区块链与货币课程，曾多次公开发言认为比特币和以太坊都有明显的证券特征，因此他的当任被认为是美国政府将加密货币纳入全面规范监管的征兆。

比特币交易在美国已经较为常见，证券市场中已经出现了比特币期货、比特币期权等产品。与此同时，SEC不断起诉他认为违规的其他加密货币，如Ripple、Telegram等，对加密货币监管表现出非常坚决的态度。在GaryGensler当任SEC主席后，可能会进一步加强监管力度，将比特币和以太坊等主流加密货币纳入监管框架。

在加密货币市场中，比特币和以太坊等普遍被认为是一种“虚拟商品”而非证券产品，SEC能否将其纳入证券法的监管中，需要进行证券属性的认定。本文将以比特币为例，通过豪威测试对它的证券属性进行分析，探究监管可行性。

一名法国人因在摩洛哥欺诈和非法使用加密货币被判入狱18个月:金色财经报道，卡萨布兰卡上诉法院裁定，21岁的法国人Thomas Clausi因欺诈和非法使用加密货币将被判入狱18个月，并赔偿受害者。

值得注意的是，被告自2021年12月以来一直在监狱服刑。因此，其律师Mohamed Aghanaj表示，监禁时间即将结束。从其最初入狱时间算起，Thomas Clausi只需要在监狱里再服刑一个月零几天。（Bitcoinist）[2023/5/7 14:48:04]

一、比特币的基础关系

在比特币的外部关系中，存在发起人、矿工、二级市场投资者三类主体。当发起人开发出区块链信息系统后，矿工投入电力、计算机设备增强自身算力，在一定概率下获得区块链系统创造出的支付型代币，如比特币。随后可以将该代币在二级市场上转售给其他投资者。而比特币的内部关系中只有矿工一类主体，矿工作为区块链上的节点，可以对区块链上的信息进行验证、传递与储存等系统运营行为，并在一定条件下对区块链上的信息实施“分叉”，创造出新的代币。而二级市场投资者不享有内部关系中的任何权益，仅能通过二级市场的再次转售获取收益，或将代币作为商品服务的支付工具使用。发起者在完成区块链系统的开发后便退出该系统，无法对后续发币行为和持币人施加任何干预。

数据：以太坊市值占比为18.1%:金色财经报道，据CoinGecko数据显示，当前加密货币市值为10781.87亿美元，24小时交易量为745.24亿美元，当前比特币市值占比为38.9%，以太坊市值占比为18.1%。[2022/10/31 11:59:31]

二、豪威测试分析

根据豪威测试，当资金投资到一项共同事业时，如果仅从他人的努力中获得合理的利润预期，则存在“投资合同”，即证券。特定的加密货币在出售时是否满足豪威测试取决于个案事实和情况，下面将对比特币逐一进行分析。

金钱投资

该要件要求购买者通过现金作为对价形式，向项目发起人提供资金。对此，SEC在多次调查报告中均主张现金并非豪威测试下的唯一对价形式，加密货币可以通过有偿购买或其他方式获得的，无论是以真实货币、另一加密货币还是其他形式的对价形式。通过所谓“奖励计划”分配而来的加密货币尽管缺乏货币对价，并不意味着不能满足金钱投资要求。

公链Juno Network发布v.9.0.0版本，已恢复出块:7月30日消息，Cosmos生态智能合约公链Juno Network发推称，Juno v.9.0.0版本现已上线，并恢复出块。

此前7月28日消息，Juno Network由于非确定性区块，无法就区块4136531达成共识，因此该链已暂停。[2022/7/30 2:47:57]

如SEC在DAO调查报告中解释，“在确定一项投资合同是否存在时，‘金钱’的投资不必采取现金形式”并且“尽管Howey提及‘金钱投资’，但很清楚，现金不是能形成投资合同的唯一出资形式或投资形式”。

因此就比特币而言，矿工购买并发生损耗的挖矿机和消耗的电力，均可视为矿工支付的对价。

投资于共同事业

该要件要求存在横向共性、广义纵向共性以及狭义纵向共性三种情形。首先，“横向共性”要求资金汇集，而比特币的矿工投入的挖矿设备与电力资源是分散的，因此不符合横向共性。

NFT红人Gary Vaynerchuk：就微观而言，NFT崩溃已经开始:6月6日消息，企业家、NFT红人Gary Vaynerchuk近日表示，NFT崩溃已经开始，以纠正“过度投机”，并称他早在2021年5月就预测到“NFT冬天”。

Vaynerchuk说道：我预见到了这一点（由短期贪婪驱动的崩盘）绝对是我们可能面临的情况。他认为，在互联网早期，类似于Pets.com这样以互联网为中心的公司被过度炒作、估值过高然后失败，NFT市场在2021年同样经历了估值过高的情况。

Vaynerchuk进一步指出：宏观上是超级正确的，NFT将永远存在，但微观上是错误的，这就是我们加以纠正的原因。（BeInCrypto）[2022/6/6 4:04:25]

其次，“广义纵向共性”要求投资者能否获得收益取决于项目发起人的努力。尽管比特币的发起人在完成区块链系统的开发后便退出后续的代币发行与交易，但整个流通过程仍是在发起人制定的代码协议下进行的，矿工和二级市场投资者的收益一直受到代码协议的影响，可见比特币具有较为明显的广义纵向共性。

Binance正在调查针对Do Kwon和Terra2.0的欺诈指控:金色财经报道，币安首席执行官“CZ”已要求他的调查团队调查 Terra 内部人士 FatMan 对 Terraform Labs 创始人 Do Kwon 和 Terra 的指控。币安首席执行官“CZ”在 6 月 1 日接受《财富》杂志采访时谈到币安对 Terra 2.0 的支持时表示，他一直在阅读 FatMan 针对 Do Kwon 和 Terra 的推文。事实上，他已经要求他的调查小组调查 FatMan 针对 Do Kwon 和 Terra 提出的每一项指控。

FatMan 声称 Terra 操纵市场、向交易所和第三方付款使人们损失数十亿美元、内幕交易、代币经济学调整、将财务数据隐藏在 Kernal Labs 的云存储中以及逃税。他还批评 Terra 没有补偿小投资者和在崩溃期间在 UST 稳定币中赔钱的人的损失。（coingape）[2022/6/1 3:56:48]

再次，“狭义纵向共性”要求投资者的收益、他人的努力均与最终的经营成果相结合。以二级市场投资者的视角来看，矿工的挖矿行为可以视为他人的努力，因为矿工的挖矿行为影响着二级市场的投资行为。这样一来，比特币似乎也可以符合狭义纵向共性。

投资人有收益预期

一般来说，投资者可能期望通过参与分配或者其他实现资产增值的方式来获取收益，例如在二级市场上以增值的价格出售产品。当发起人、组织人或其他关联第三方提供了影响事业成功的重要管理努力，并投资者合理地期望从这些努力中获得收益时，这一要件便得以满足。

就比特币而言，若持币人具有分享投资利润或从代币资产增值中获得收益的权利，或者比特币可转让或通过二级市场进行交易或预期将来可以转让或交易，同时比特币的发行价格和可交易商品或服务的市场价格相关性不大，一般交易数量与普通消费者在使用或消费时会购买的商品或服务数量相关性不大时，持币人更可能对收益存在合理预期。

具体而言，对矿工而言，对通过二级市场转售产生收益预期；对二级市场投资者而言，考虑到比特币的价格极不稳定，少有投资者将其作为纯粹的支付手段，大部分投资者选择基于比特币的市场价格波动而产生收益预期。

收益仅来自他人的努力

该要件要求项目发起方、组织方或者其他关联第三方进行了必要的管理努力，并且该努力将关键性地影响事业的成功，投资者仅需付出指定的费用及成本，并不实际参与项目的运营和管理。比特币的利润主要源于二级市场的交易价格波动，而非发起人或第三人的努力，而影响比特币价格的因素主要包括矿工的挖矿行为、宏观经济、法定货币价格、监管政策等，其中除了挖矿行为，其他均属于外部市场力量影响了基础资产的供求而产生的价格增值，不属于豪威测试下的“收益”。

因此，从二级市场投资者出发，如果把矿工视为他人，比特币就可以符合这一要件。

三、结语

从上述分析中可见，比特币是否具有证券属性仍然存在一定的不确定性，原因在于“共同事业”这一要件认定的复杂性，导致“收益仅来自他人的努力”同样不能确定。本质源于比特币的投资者主体身份复杂，矿工虽然可以被定义为广义上的投资者，但并不需要依赖他人努力，但二级市场投资者的收益却要倚仗矿工的挖矿行为，这一问题为“他人”的界定带来困难。

在实践中，SEC曾明确表示，以比特币和以太币为代表的加密货币不属于证券，但司法上法院对此采取回避态度，如在Shavers案中，法院仅对涉案另一加密货币进行证券属性的分析，而未对比特币作出回应。不知这样的局面是否会因为GaryGensler的上任出现转变，他是否会采取行动将比特币等代币纳入监管体系，让我们静观其变。

References

?柯达.区块链数字货币的证券法律属性研究——兼论我国《证券法》证券定义的完善.金融监管研究,2020(06):21-40.

?SEC,Frameworkfor“InvestmentContract”AnalysisofDigitalAssets.https://www.sec.gov/corpfin/framework-investment-contract-analysis-digital-assets#_edn9.

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来源：金色财经

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